法理學(xué)期末復(fù)習(xí)材料總結(jié)
純屬按照個人理解來整理。
一、法律素質(zhì):
是法律人應(yīng)該具備的職業(yè)素質(zhì),其要素包括法律思維能力,法律表達能力(a掌握法律概念能力b正確建立和把握法律命題的能力c法律推理的能力)和對法律事實的探索能力。法律思維能力是核心。
二、法律思維能力包含四個方面的內(nèi)容,分別為:
1、準(zhǔn)確掌握法律概念的能力2、正確建立和把握法律命題的能力3、法律推理能力4、對即將做出的法律裁決或法律意見進行論證的能力。
三、探知法律事實的能力:
探知法律事實,即調(diào)查、搜集、制作、組合、分析、認(rèn)證法律事實,是法律實踐活動中的重要環(huán)節(jié)。對法律事實的分析和認(rèn)定,直接決定著適用法律的最后結(jié)果。
四、邏輯分析方法在法學(xué)研究中四個層次:
1法律概念與法律事實之間的邏輯關(guān)系2、法律規(guī)則之間的邏輯關(guān)系3、法律規(guī)則與法律原則之間的邏輯關(guān)系4、法律原則之間的邏輯關(guān)系。
五、法理學(xué)的概念
法理學(xué)是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論、方法論和意識形態(tài)。
六、法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)理論
法理學(xué)的理論之所以具有基礎(chǔ)性,不僅因為它們是關(guān)于法的根本性、普遍性問題的理論,而且因為它們是一定時代法的精神、理念的表達。法的精神、理念是各種具體的法律制度的內(nèi)在靈魂,是整個法律體系大廈的精神支柱。法的精神、理念的變化,必然導(dǎo)致法律制度和法學(xué)的變革。
七、法理學(xué)是法學(xué)的意識形態(tài)
從法理學(xué)的本質(zhì)屬性來看,正是因為法理學(xué)是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論、和方法論,這也決定了法理學(xué)的終極意義在于它是法學(xué)的意識形態(tài)。
從法理學(xué)的價值方面來看,法理學(xué)作為一種法學(xué)意識形態(tài),其不僅是對法律顯示及相關(guān)社會關(guān)系的簡單、被動的觀照與反映,而且對法律現(xiàn)實具有滲透性的甚至是主導(dǎo)性的影響和作用。
八、法的定義:
法是由國家制定,認(rèn)可并由國家保證實施的,反映由特定物質(zhì)條件所決定的統(tǒng)治階級(或人民)意志,以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容,以確認(rèn),保護和發(fā)展統(tǒng)治階級(或人民)所期望的社會關(guān)系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。
九、法的基本特征:
1法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范2、法是出自國家的社會規(guī)范3、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范4、法是由國家保證實施的社會規(guī)范。
十、法的本質(zhì)的兩個層次:
1、法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。a法是“意志”的體現(xiàn)或反映、b法是“統(tǒng)治”階級意志的反映、c法是統(tǒng)治“階級”的意志反映、d法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級的意志。
2、法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定。
十一、法的局限性:
1、法只是許多社會調(diào)整方法的一種.。除法之外,還有政策、紀(jì)律、規(guī)章、道德、民約、公約、教規(guī)及其他社會規(guī)范,還有經(jīng)濟、行政、思想教育。
2、法律并不能有效地干預(yù)或解決所有的社會問題。法律通常只能有效的控制公開的、外顯的、可觀察的社會行為,而很難控制個人隱秘的隱私行為,更難控制人們內(nèi)心的思想、情感、信仰。
3、法律具有保守性,僵化性和限制性。法為維護某種社會秩序而對人們的行為所施加的.約束,有可能轉(zhuǎn)化為限制人們進行有益的創(chuàng)新和改革的枷鎖
4、法的運作成本巨大。法的運作成本包括立法成本、行政執(zhí)法成本、訴訟成本等成本。
5、法律作用的充分發(fā)揮依賴一系列社會條件。首先是良好的政治法律體制。其次是良好的法律和法律體系。其三是高素質(zhì)的法律職業(yè)群體。其四是良好的法律文化氛圍。最后是良好的物質(zhì)條件。
十二、法的淵源
法的形成過程總是基于某種動因和進路,選擇和提煉一定的資源,以實現(xiàn)權(quán)利和權(quán)力的制度性配置的過程。這種使法得以形成的資源、進路和動因,就是法的淵源。(在法的淵源三要素中,資源性要素是最基本的要素,進路性要素是法得以形成的途徑性要素,在進路性要素淵源中,立法是法得以形成的尤其重要的途徑,動因性要素是根本的要素)
十三、法的淵源和法的形式的分別:
法的淵源和法的形式的界限不容混淆,他們本來是兩種性質(zhì)不同的事物,分別代表法的形成過程中兩個性質(zhì)不同的階段,有各自的價值。
第一:未然和已然,可能和現(xiàn)實的分別是法的淵源和形式的一個界分,法的淵源主要指法的來源,法的淵源有一定的必然性意味,但更主要的是個未然和可能的概念。法的形式表明的則是已然和現(xiàn)實的概念。
第二:多元和統(tǒng)一的區(qū)分,是法的淵源和法的形式的又一界分。法的淵源是多樣化的,法的形式也是多樣化的,卻不是多元的。
十四、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化
規(guī)范性法律文件是以成文性形式表現(xiàn)出來的各種法的形式的總稱。規(guī)范性法律文件的規(guī)范化,是指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn),制定和修改各種形式的規(guī)范性法律文件,使一國屬于法的形式范圍的各種規(guī)范性法律文件成為效率等級分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。
十五、規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化
指的是指對已制定的有關(guān)規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)整理和歸納加工,使其完善化,科學(xué)化的活動。
十六、規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法:
1、法的清理。指有權(quán)的國家機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)以一定方式,對一定范圍的規(guī)范性法律文件進行審查。
2、法的匯編。指在法的清理的基礎(chǔ)上按一定順序?qū)⒏鞣N法或有關(guān)法集中起來,加以編排,匯編成冊。
3、法的編纂。指立法主體在法的匯編和清理基礎(chǔ)上,將現(xiàn)存同類法或同一部門法加以研究審查,從統(tǒng)一的原則出發(fā),決定它們的存廢,對它們加以修改,補充,最終形成集中,統(tǒng)一和系統(tǒng)的法。
十七、法的一般分類
1.成文法和不成文法
以法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)對法所作的分類,可分為1、成文法又稱制定法,是指有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家機關(guān)制定或認(rèn)可的以規(guī)范化的成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。2、不成文法是指由國家有權(quán)機關(guān)認(rèn)可的,不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化成文形式的法。一般指習(xí)慣法。
2.根本法和普通法
以法的地位,效力,內(nèi)容和制定程序為標(biāo)準(zhǔn)對法所作的分類,這種分類主要適用于成文憲法國家,可分為1、根本法是指在整個法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件。
2、普通法是指憲法以外的所有法的統(tǒng)稱。
3.一般法和特別法
以法的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)對法的分類,可分為1、一般法,指對一般主體,一般事項,一般時間,一般空間范圍內(nèi)有效的法,如刑法,民法。2、特別法,指對特定主體,特定事項有效,或在特定區(qū)域,特定時間有效的法,如戰(zhàn)爭時期的法。
4.公法和私法
公法和私法的劃分主要存在于民法體系,是民法法系劃分部門法的基礎(chǔ)。
十八、法的效力
是指法對其所指向的人們的強制力或約束力,是法不可缺少的要素。法的效力不等同于法的實效。法的效力是法所具有的約束力,這種約束力的存在不以涉法行為是否發(fā)生為轉(zhuǎn)移。而法的實效指法的功能和作用實現(xiàn)的程度和狀態(tài),它主要是一個強調(diào)實際結(jié)果的范疇,所展示的是一種事實,一般來說,法只要是現(xiàn)行的,它就是有效的。
十九、法的效力范圍
通常指法對什么對象,在什么時間和空間有效。包括:法的對象效力、法的空間效力、法的時間效力(法的時間效力指法的效力的起止時限以及對其實施前的行為和事件有無溯及力。)
二十、法的對象效力原則
法的對象效力,是指法的適用對象有哪些,對什么樣的人和組織有效。法學(xué)上也將法的對象效力稱為對人的效力,這里包括自然人和法所抑制的人-----法人和其他組織。
1、屬人原則,以人的國籍和組織的國別為標(biāo)準(zhǔn)。
2、屬地原則,以地域為標(biāo)準(zhǔn)。
3、保護原則,以保護本國利益為標(biāo)準(zhǔn)。
4、綜合或折衷原則。
二十一、法的溯及力及規(guī)定原則
指新法對它生效前所發(fā)生的行為和事件可加以適用的效力。
一是從舊原則:即新法沒有溯及力
二是從新原則:即新法有溯及力
三是從輕原則:即比較新法和舊法,哪個輕些就按哪個法處理,
四是從新兼從輕原則:即新法原則上溯及既往,但舊法對行為人的處罰較輕時,則從舊法。
五是從舊兼從輕原則:即新法原則上不溯及既往,但新法對行為人的處罰較輕時,則從新法。
二十二、法的要素
指法的基本成分,即構(gòu)成法律的基本要素。
法的要素與法的淵源不同。法的淵源指法的外表形態(tài),而法的要素是任何形態(tài)的法律都不可缺少的基本質(zhì)料。
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