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特許經(jīng)營合同糾紛解析
商業(yè)特許經(jīng)營在我國發(fā)展迅猛,涉及行業(yè)和分布地域廣泛,由此產(chǎn)生的法律糾紛也層出不窮。特許經(jīng)營合同內(nèi)容有哪些呢?下面是的特許經(jīng)營合同資料，歡迎閱讀。
特許經(jīng)營合同糾紛
特許經(jīng)營是當(dāng)今世界較為流行的企業(yè)擴(kuò)張途徑之一，通過低成本擴(kuò)張實(shí)現(xiàn)規(guī)模化經(jīng)營、標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)及實(shí)現(xiàn)科學(xué)化管理，是一種高效率的經(jīng)營方式。近幾年，我國企業(yè)在特許經(jīng)營領(lǐng)域獲得了較大發(fā)展，但由于企業(yè)經(jīng)營者對特許經(jīng)營這一國際流行經(jīng)營模式的認(rèn)識，尤其是特許經(jīng)營過程中所涉及法律風(fēng)險的認(rèn)識并不十分明確，因此企業(yè)運(yùn)營中引發(fā)的特許經(jīng)營糾紛比較頻繁。本文就特許人在經(jīng)營過程中所可能面臨的法律風(fēng)險，擬從特許人在招募加盟階段、合同擬定簽約階段、合同履行階段和合同終止后三個角度加以分析并提出相應(yīng)防范對策，以便經(jīng)營者提高法律風(fēng)險意識，用現(xiàn)行的法律法規(guī)來規(guī)范自身經(jīng)營行為，減少受到損害的可能。
關(guān)鍵詞：特許經(jīng)營 法律風(fēng)險 防范對策
特許經(jīng)營是指通過簽定特許經(jīng)營合同,特許權(quán)人將屬于自己的一整套知識產(chǎn)權(quán)，包括商標(biāo)專用權(quán)、商號使用權(quán)、經(jīng)營訣竅等依法享有的經(jīng)營資源授權(quán)給受許人使用,并提供統(tǒng)一的營運(yùn)指導(dǎo)、支持和后續(xù)服務(wù)保障;受許人根據(jù)合同約定,在特許人的統(tǒng)一運(yùn)營模式下從事特許經(jīng)營活動并向特許人支付特許費(fèi)用的商業(yè)活動。特許經(jīng)營一方面有利于進(jìn)行大規(guī)模的擴(kuò)張 ,另一方面有利于進(jìn)行專業(yè)化的組織管理和服務(wù)支持，降低組織成本，為企業(yè)的發(fā)展提供了機(jī)會和道路。特許經(jīng)營自20世紀(jì)中葉產(chǎn)生于美國以來，在全世界獲得了快速的發(fā)展，90年代以來，特許經(jīng)營在中國也獲得了長足的發(fā)展，其經(jīng)營領(lǐng)域已由傳統(tǒng)的餐飲業(yè)、零售業(yè)、美容美發(fā)業(yè)等向家電、電腦、軟件、汽車租賃、教育培訓(xùn)和健身旅游等行業(yè)發(fā)展，可以說特許經(jīng)營已成為一種與我們的日常生活密不可分的現(xiàn)象，促進(jìn)了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和就業(yè)率的提高。
雖然特許經(jīng)營在我國獲得較大發(fā)展，但是我國關(guān)于特許經(jīng)營方面的法律規(guī)范比較缺乏,目前只有國務(wù)院剛剛頒布并于2007年5月1日起正式生效的《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》以及商務(wù)部2004年12月31日頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》對特許經(jīng)營進(jìn)行了規(guī)范。前者剛剛通過，還未正式生效;后者因該辦法是規(guī)范性文件，而非法律法規(guī)，因此其在執(zhí)行中力度不夠,對于一些具體的合同糾紛缺乏強(qiáng)有力的約束。故，法制的不健全必然給特許經(jīng)營企業(yè)的規(guī)模擴(kuò)展和企業(yè)經(jīng)營帶來巨大的風(fēng)險，故本文旨在對特許經(jīng)營人在經(jīng)營過程中所面臨的法律風(fēng)險，從三個角度即特許人招募加盟階段、合同擬定簽約階段、合同履行階段和合同終止后的法律風(fēng)險展開分析;并就上述法律風(fēng)險提出相應(yīng)防范對策。
一、招募加盟階段的法律風(fēng)險和防范對策
特許經(jīng)營的特點(diǎn)是特許人有償輸出自己的經(jīng)營資源，許可加盟商使用其商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)以及獨(dú)特的經(jīng)營方式或經(jīng)營訣竅等一整套知識產(chǎn)權(quán)。因此，特許經(jīng)營的法律風(fēng)險從招募加盟階段即已存在，如特許人知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利來源的正當(dāng)性、選擇合適的加盟商和履行信息的披露義務(wù)，如未能處理好上述問題，則可能給日后經(jīng)營帶來不必要的糾紛。下面筆者分述之：
1、特許人應(yīng)保證所授權(quán)利來源的正當(dāng)性，即擁有一套完整、合法的特許經(jīng)營權(quán)文件組合，這是企業(yè)開展特許經(jīng)營的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作，其直接關(guān)系到企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)展，一個存在權(quán)利來源瑕疵的特性經(jīng)營權(quán)必然會影響他人的加盟。因此，特許人應(yīng)該從下列幾個方面來保證權(quán)利來源的正當(dāng)性。
首先，特許人必須保證其許可他人使用的權(quán)利不存在任何瑕疵。否則，特許人就很有可能因此被其他企業(yè)指控侵權(quán)或被加盟商指控違約�！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理辦法》規(guī)定特許人應(yīng)擁有有權(quán)許可他人使用的商標(biāo)、商號和營業(yè)模式等經(jīng)營資源。因此，如果特許人授權(quán)使用的商標(biāo)出現(xiàn)如下情形，勢必影響到特許授權(quán)的開展。第一，將受理階段的商標(biāo)作為注冊商標(biāo)使用。第二，權(quán)屬有爭議或已轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)。第三，特許人非授權(quán)商標(biāo)的持有人，或者特許人獲得的商標(biāo)許可使用權(quán)中沒有再許可的范圍。第四，授權(quán)商標(biāo)10年有效期到后沒有續(xù)期，致使該商標(biāo)已喪失有效性。如果特許人將上述有瑕疵的商標(biāo)授權(quán)加盟商使用，在特許授權(quán)經(jīng)營程中，很可能卷入被實(shí)際的商標(biāo)持有人指控侵權(quán)或被加盟商指控違約的糾紛中，所簽訂的特許經(jīng)營合同也會因?yàn)樘卦S人不符合經(jīng)營資格而被認(rèn)定為無效合同，承擔(dān)不利后果的法律風(fēng)險。同樣，在特許人授權(quán)中涉及專利權(quán)的許可使用的，特許人同樣應(yīng)保證其為合法權(quán)利人。
因此，特許人為避免因權(quán)利瑕疵問題而引起的法律風(fēng)險，保護(hù)自身特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的順利運(yùn)行，就應(yīng)采取必要的防范措施。首先，特許人應(yīng)將其正在使用和即將使用的產(chǎn)品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)盡快注冊;其次，如已為注冊商標(biāo)，特許人應(yīng)該具有防御意識，積極注冊防御商標(biāo)來保護(hù)自己利益;如為知名商標(biāo)，則特許人應(yīng)考慮使用馳名商標(biāo)來擴(kuò)大保護(hù)范圍;另外，特許人應(yīng)及時發(fā)現(xiàn)授權(quán)的商標(biāo)或?qū)＠欠裉幵谟行顟B(tài);發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要及時辦理核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓手續(xù);作為特許人，一定要了解商標(biāo)持有人授權(quán)使用的范圍中是否包括再許可使用的內(nèi)容。特許人還應(yīng)注意，由于特許經(jīng)營合同的期限性，很多受許人在經(jīng)營合同終止后雖已停止使用特許人的商標(biāo)、商號等權(quán)利，但對加盟店的裝修設(shè)計(jì)等卻并未拆除，仍延續(xù)原店門裝修設(shè)計(jì)進(jìn)行經(jīng)營，這導(dǎo)致消費(fèi)者易誤認(rèn)為其仍是特許人品牌的加盟店。根據(jù)法律規(guī)定，裝修設(shè)計(jì)風(fēng)格不能申請注冊商標(biāo)，但上述加盟商的行為顯然構(gòu)成了不正當(dāng)競爭，因此為保護(hù)特許人權(quán)利不受損害，特許人應(yīng)該將加盟店的統(tǒng)一外觀形象作為商標(biāo)注冊，因?yàn)樯虡?biāo)法允許“將可與他人的商品區(qū)分開的可視性標(biāo)志，包括文字圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合以及上述要素的組合，申請商標(biāo)注冊。所以，只要不屬于禁止注冊范圍的加盟店外觀形象均可以作為注冊商標(biāo)，以保護(hù)特許人自身的利益。
其次，特許人應(yīng)創(chuàng)造條件盡可能使商號與商標(biāo)都經(jīng)過法定程序確認(rèn)權(quán)利�，F(xiàn)實(shí)中經(jīng)常會出現(xiàn)商標(biāo)中的文字與商號相同或類似的情況，使社會公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，從而出現(xiàn)商標(biāo)權(quán)或者商號在先合法權(quán)利人的利益受到損害。因此，為防止企業(yè)名稱被他人搶注為文字商標(biāo)或商標(biāo)中的文字被他人搶注為商號，特許人在開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)之初，應(yīng)盡可能將字號與商標(biāo)中的文字保持同一，并同時辦理商標(biāo)注冊和企業(yè)名稱登記相關(guān)手續(xù)。另外，由于商標(biāo)與商號分屬于不同的行政管理機(jī)關(guān)管理，作為企業(yè)名稱組成部分的商號的檢索范圍僅限于在省市區(qū)域內(nèi)。因此，特許人將來如需在其他省份開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)就必須進(jìn)行企業(yè)名稱預(yù)登記，以防止商標(biāo)中的文字被他人在其他省份申請企業(yè)名稱登記，從而保證日后特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的開展。
另外，相對于商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)和專利權(quán)而言，特許人更容易忽略著作權(quán)瑕疵帶來的法律風(fēng)險。特許人在授予受許人特許經(jīng)營權(quán)時一般需向受許人提供相應(yīng)的經(jīng)營手冊。實(shí)踐中，該部分資料一般包括運(yùn)營管理、VI、CI、培訓(xùn)指導(dǎo)或裝飾裝修手冊等文件。這些資料有的是特許人組織自己的員工編寫的，有的則是委托專業(yè)的咨詢公司編寫的。前一種情況下，特許人自己的員工編寫的文件資料一般構(gòu)成著作權(quán)法上的法人作品，除署名權(quán)外，特許人享有該文件資料的其他著作權(quán);但后一種情況下，如果特許人與專業(yè)咨詢公司未對編寫文件的著作權(quán)進(jìn)行約定，則按照《著作權(quán)法》規(guī)定，委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定，合同沒有明確約定或沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人，因此，專業(yè)機(jī)構(gòu)享有受托編寫的有關(guān)資料的著作權(quán)。也就是說，特許人雖然花了錢，但拿到手里的只是資料的使用權(quán)。因此，如果特許人許可受許人使用該部分文件資料的，就存在著被法律意義上的著作權(quán)人追究侵權(quán)責(zé)任的風(fēng)險。所以，特許人應(yīng)采取的防范對策就是事先通過書面合同約定該委托創(chuàng)作的文件資料的著作權(quán)屬于特許人所有。
2、特許經(jīng)營體系的建立除需具備必要的資金基礎(chǔ)、物質(zhì)條件和擁有成功的單店經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)外，更需要有適合企業(yè)發(fā)展方向的加盟商。加盟商能否融入企業(yè)經(jīng)營體系而成功經(jīng)營是一個特許企業(yè)能否發(fā)展擴(kuò)大的關(guān)鍵。因?yàn)椋用巳藛T的素質(zhì)往往限制了特許經(jīng)營企業(yè)的發(fā)展，而我國目前特許經(jīng)營的人才嚴(yán)重缺乏,專門培養(yǎng)特許經(jīng)營專業(yè)人才的學(xué)校也是鳳毛麟角，很多特許人一般對招募進(jìn)來的加盟商僅進(jìn)行一些知識方面的培訓(xùn)就開始運(yùn)作,以至于在經(jīng)營中缺乏技術(shù),不能成功推銷產(chǎn)品,錯失商機(jī)。反觀國外，其許多特許經(jīng)營商都出自一些專業(yè)學(xué)校如麥當(dāng)勞在漢堡大學(xué)開設(shè)了18門專業(yè)課程,從業(yè)務(wù)座談討論到市場評估、管理技巧等題目的教學(xué),讓學(xué)員們了解麥當(dāng)勞的經(jīng)營方式,有效地提高了人員的專業(yè)素質(zhì)。所以，對于特許人而言，如果不能選擇到合適的加盟商則會給企業(yè)的發(fā)展帶來巨大的法律風(fēng)險。因此，特許人在選擇加盟商時，主要應(yīng)考察受許人的經(jīng)營條件，主要是受許人的主體資格、資金、場所、人員;以及被許可人的經(jīng)營能力，主要包括主體資格證明、資信證明、產(chǎn)權(quán)證明等。
3、根據(jù)法律規(guī)定，特許人在招募加盟商時應(yīng)盡信息批露義務(wù)，不得做虛假宣傳。如因信息披露不充分、提供虛假信息致使受許人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，特許人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。為防止因信息披露不足引起的紛爭，特許人一方面應(yīng)在在簽約前應(yīng)盡信息披露義務(wù)，所批露信息內(nèi)容可依據(jù)法律規(guī)定的范圍確定;另一方面，特許人應(yīng)盡快完善企業(yè)內(nèi)部及與受許人之間的保密制度并與受許人簽訂嚴(yán)格的保密協(xié)議，特別是面對那些并非以經(jīng)營為目的惡意加盟商。另外，特許企業(yè)在招募加盟的宣傳中進(jìn)行必要的包裝和修飾時應(yīng)注意宣傳的內(nèi)容不能有虛假的成分，否則加盟商可以受到欺詐為由主張合同無效或申請法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同。
二、特許經(jīng)營合同擬定、簽約階段的法律風(fēng)險及防范對策
特許經(jīng)營關(guān)系是一種平等主體間的民事法律關(guān)系，特許人和受許人的權(quán)利和義務(wù)由特許經(jīng)營合同規(guī)定，特許經(jīng)營合同是建立特許經(jīng)營法律關(guān)系的核心。對特許人而言，特許經(jīng)營合同是減少和降低特許經(jīng)營糾紛的關(guān)鍵，合同的完善與否直接關(guān)系到特許經(jīng)營的成敗。因?yàn)椋绻麤]有必要的合同約束，一旦某一加盟店破壞品牌形象，整個特許體系的經(jīng)營發(fā)展就會嚴(yán)重受挫。實(shí)踐中，筆者發(fā)現(xiàn)某些企業(yè)并未對特許經(jīng)營合同采取足夠重視，甚至有些企業(yè)的`特許經(jīng)營合同只有簡單幾頁內(nèi)容，僅對特許人所擁有的商標(biāo)、加盟費(fèi)用等加以規(guī)定，條款過于簡單，權(quán)利義務(wù)不明晰，導(dǎo)致合同可操作性差。特許經(jīng)營是作為一種凝結(jié)著眾多法律現(xiàn)象和法律問題的經(jīng)營模式，如果其合同只用幾頁內(nèi)容，則其條款根本無法函蓋經(jīng)營中涉及的諸多法律問題。很多企業(yè)正因不知如何通過合同來防范法律風(fēng)險，從而遭受無法彌補(bǔ)的損失。因此，如何擬定一份完善、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤_定經(jīng)營各方的權(quán)利義務(wù)，以便在合同履行過程中使企業(yè)避免訴累則為遏需考慮的問題。以下，筆者就特許合同擬定、簽定階段，特許人應(yīng)該注意的法律風(fēng)險以及防范對策提出一些意見。
1、合同形式問題。
根據(jù)即將生效的《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》，以及特許經(jīng)營合同的復(fù)合性特點(diǎn)，特許人的合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，一方面能加強(qiáng)當(dāng)事人的責(zé)任心，督促雙方全面、正確地履行合同;另一方面，一旦發(fā)生糾紛，也便于舉證，分清責(zé)任。另外，由于特許經(jīng)營關(guān)系不同于代理關(guān)系、經(jīng)銷關(guān)系，特許經(jīng)營合同和代理合同、經(jīng)銷合同產(chǎn)生的法律后果不同，因此為避免如代理合同中被代理人需承擔(dān)代理人引發(fā)的法律責(zé)任，特許經(jīng)營雙方簽定的合同應(yīng)采用書面的特許經(jīng)營合同形式。
并且，特許經(jīng)營合同的重要內(nèi)容之一就是商標(biāo)許可使用或?qū)＠S可使用，鑒于商標(biāo)、專利許可使用的重要性和復(fù)雜性，筆者建議特許雙方簽定特許經(jīng)營合同時，應(yīng)簽訂一份商標(biāo)許可使用合同或?qū)＠S可使用合同作為附件。如此操作，既可強(qiáng)調(diào)商標(biāo)許可的重要性，又可避免過細(xì)的商標(biāo)或?qū)＠S可條款沖淡特許經(jīng)營合同的其他主要內(nèi)容;同時，也為商標(biāo)或?qū)＠褂迷S可合同的備案提供了方便。
2、特許經(jīng)營合同內(nèi)容問題
為保證加盟商有效地執(zhí)行特許人的規(guī)范和指令，避免特許人和加盟商因合同條款產(chǎn)生歧義，引發(fā)糾紛，從而給特許經(jīng)營帶來巨大的法律風(fēng)險，特許人需注意對下列這些條款的擬定。
(1)授予特許權(quán)條款
這是特許經(jīng)營合同的核心，是首要條款。特許人同意授予受許人特許經(jīng)營權(quán)，應(yīng)包括特許經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容、范圍、期限、方式和地域等。
�、俳�(jīng)營許可方式條款：特許人應(yīng)明確向受許人授權(quán)的是獨(dú)占實(shí)施許可、排他許可或是一般許可還是分許可使用。一般而言，特許人授權(quán)的商標(biāo)許可不是排它許可或獨(dú)占的，這樣特許方就可授予多個受許方使用其商標(biāo)，而不僅為一個受許方所使用。
�、谏倘ΡＷo(hù)和授權(quán)區(qū)域條款
商圈保護(hù)，一般是指在單店加盟商經(jīng)營地點(diǎn)的一定區(qū)域范圍，特許人不能同時開設(shè)另一家使用相同品牌、經(jīng)營同類產(chǎn)品并與加盟商相競爭的另一家加盟店或直營店。商圈保護(hù)的設(shè)定通常有兩種方式：圓心加半徑、按行政區(qū)域劃分。而授權(quán)區(qū)域，通常是指在分特許或區(qū)域特許中，特許人將一定地理范圍內(nèi)發(fā)展加盟店的權(quán)利進(jìn)行分許可或受許人開設(shè)加盟店的權(quán)利授權(quán)他人行使，即受許人有權(quán)在該區(qū)域內(nèi)進(jìn)行再授權(quán)或自行開設(shè)多家加盟店;同時，特許人不能在該區(qū)域內(nèi)同時發(fā)展其它分特許人或分受許人�？梢娚倘ΡＷo(hù)是對開展具體特許業(yè)務(wù)的加盟店的保護(hù)，而授權(quán)區(qū)域則是對分特許或受許人的保護(hù)，防止特許人侵犯分特許人或受許人的權(quán)利，但也是對分特許人及受許人的限制，即限制分特許人及受許人超出授權(quán)區(qū)域進(jìn)行分許可或自行開店。
因此，特許人在設(shè)定商圈保護(hù)或授權(quán)區(qū)域時，如果未全面考慮整個經(jīng)營體系的實(shí)際情況則可能導(dǎo)致自身的權(quán)利受到限制，所以，特許人需要注意在設(shè)定該條款時不應(yīng)對受許人授予過大的地域權(quán)。如在設(shè)定商圈保護(hù)時，采用圓心加半徑方式的情形，可以縮小半徑的范圍，為特許人留下較大的授權(quán)空間;盡量不采用行政區(qū)劃的方式，因?yàn)檫@種方式對特許人的權(quán)力束縛太大，如果非得采用時，一定要明確商圈的地理范圍;此外，對于繁華商業(yè)區(qū)的授權(quán)可以去掉商圈保護(hù)條款，使特許人不受商圈保護(hù)限制，以擴(kuò)大加盟店數(shù)量，增加經(jīng)濟(jì)利益。
(2) 特許經(jīng)營費(fèi)用和保證金條款
特許經(jīng)營費(fèi)用包括特許加盟費(fèi)、特許權(quán)使用費(fèi)和其他約定費(fèi)用。繳納特許經(jīng)營費(fèi)是合同的基本條件，也是特許人獲得收益的主要途徑。某些特許人對特許經(jīng)營費(fèi)的費(fèi)用及收費(fèi)辦法往往約定不明確;即使在合同中雙方對特許加盟費(fèi)作出了明確約定，但對特許人提供的產(chǎn)品供應(yīng)或者服務(wù)的其他費(fèi)用則無明確約定，且常常將保證金與特許經(jīng)營費(fèi)混淆，導(dǎo)致了特許合同履行過程中大量爭議的產(chǎn)生。因此，特許人不僅應(yīng)明確費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)明確：1)收費(fèi)的內(nèi)容，諸如特許加盟費(fèi)、特許權(quán)使用費(fèi)以及其它費(fèi)用，如廣告費(fèi)、店面裝修設(shè)計(jì)費(fèi)和專項(xiàng)指導(dǎo)服務(wù)費(fèi)等費(fèi)用，這些費(fèi)用也可在特許經(jīng)營合同外單獨(dú)約定;2)收費(fèi)辦法，對上述費(fèi)用是按年收、季收或是月收以及收費(fèi)日期;
關(guān)于保證金問題。特許人一定要在合同中明確規(guī)定保證金的收取、保證內(nèi)容、返還條件、時間等內(nèi)容。特別是關(guān)于保證金的性質(zhì)問題，有些特許人在合同中會約定保證金具有定金的性質(zhì)或約定特許人有權(quán)扣除全部保證金時，保證金可以適用定金罰則。一般而言，按照法律規(guī)定如保證金具有定金性質(zhì)對特許人往往不利。因此，在特許合同中特許人應(yīng)約定明確保證金不同于定金。另外，有些特許合同雙方會約定如加盟商擅自解除合同則保證金特許人有權(quán)予以沒收，這樣的約定將保證金的適用條件限制過于狹窄，例如在很多特許合同糾紛中如果是特許人不滿加盟商的違約行為而解除合同的，則按照上述約定特許人無權(quán)沒收該保證金，這樣特許人設(shè)定保證金條款的目的也就無法達(dá)到。因此，為避免該法律風(fēng)險，特許人應(yīng)在合同約定，如加盟商發(fā)生任何違約行為，特許人有權(quán)予以沒收保證金。這樣保證金的使用條件就寬泛許多，特許人的利益也得以實(shí)現(xiàn)。
(3)監(jiān)督與控制條款
受許人不是簡單地使用特許人提供的商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)記，而是要使用特許人的全套經(jīng)營技術(shù)，從商標(biāo)、店面設(shè)計(jì)到具體的銷售服務(wù)等一系列內(nèi)容。特許加盟店經(jīng)營業(yè)務(wù)模式的高度一致和統(tǒng)一的外在形象是特許經(jīng)營的特點(diǎn)之一。如果一個受許人未按特許總部的統(tǒng)一要求進(jìn)行經(jīng)營，與特許人設(shè)計(jì)的整體外部形象相違備，整個特許體系聲譽(yù)就會受到損害。因此，特許人應(yīng)將標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范詳細(xì)列入合同中�！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理辦法》也規(guī)定特許人享有為了確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，可在合同中約定有權(quán)對受許人的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督，保證被許可人提供的產(chǎn)品和服務(wù)具有一定的質(zhì)量水平。
(4) 限制競爭條款
受許人加入特許經(jīng)營體系后通過學(xué)習(xí)和利用特許權(quán)，有可能存在利用學(xué)到的知識而成為特許人競爭對手的危險。為防備加盟商在掌握特許方的商業(yè)信息后，脫離特許體系另起爐灶，損害特許人的利益，特許人須對受許人的不競爭義務(wù)做出嚴(yán)格規(guī)定，對受許人從事可能與特許經(jīng)營體系競爭的業(yè)務(wù)進(jìn)行限制。受許人的不競爭業(yè)務(wù)一般有以下內(nèi)容:1)在特許經(jīng)營期間及期滿后一定時間內(nèi)，受許人不得在特定區(qū)域從事與特許人及其他受許人相競爭的商業(yè)活動2)受許人不得制造、出售和使用特許產(chǎn)品(不包括產(chǎn)品零部件和附屬品);3)受許人不得直接或間接地雇傭任何屬于特許人或其他受許人的雇員等。4)未經(jīng)特許人許可，不得開設(shè)分支機(jī)構(gòu)或招募下級加盟商;5)受許人不得繼續(xù)使用與特許人相似或相近的商標(biāo)、商號等其他標(biāo)志來從事與特許人相競爭的商業(yè)活動。
(5) 商業(yè)秘密保護(hù)條款
特許經(jīng)營過程中的商業(yè)經(jīng)營秘密是特許人所獨(dú)有的、排他的，受許人作為在特許經(jīng)營期間商業(yè)秘密的使用人，知悉和掌握商業(yè)秘密;并且，由于特許人合同簽訂前的信息披露義務(wù)，使得特許人的商業(yè)秘密被申請人或受許人所知曉 ,因此特許人不僅在經(jīng)營合同中應(yīng)就商業(yè)秘密的使用要達(dá)成協(xié)議 ,同時也應(yīng)當(dāng)同申請人約定商業(yè)秘密保護(hù)義務(wù);另外，還應(yīng)同受許人約定特許合同終止后的保密義務(wù)，防止商業(yè)秘密泄漏的法律風(fēng)險，保護(hù)特許人的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為受許人或申請人的保密義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:1)有關(guān)商業(yè)秘密的范圍、內(nèi)容及保護(hù)措施;2)被特許使用、公布商業(yè)秘密的區(qū)域及方式限制;3)未經(jīng)特許人事先同意，受許人或申請人不得復(fù)制、翻錄或以其他方式將商業(yè)秘密泄露給他人;4)特經(jīng)營期滿后一定時期內(nèi)，受許人仍應(yīng)保守相關(guān)商業(yè)秘密。
(6)加盟店轉(zhuǎn)讓條款
如前所述，特許人對申請的加盟商應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格甄選，只有經(jīng)考核合格的申請者才能獲準(zhǔn)進(jìn)入特許經(jīng)營體系，因?yàn)榧用说杲?jīng)營的好壞不僅關(guān)系到特許雙方的切身利益，也關(guān)系到整個特許體系的成敗。據(jù)此，特許人應(yīng)要在合同條款中明確規(guī)定加盟店轉(zhuǎn)讓條款。一般而言，特許人不鼓勵加盟商轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓情況難免會發(fā)生。因此，特許人為避免因轉(zhuǎn)讓給整個體系運(yùn)營帶來風(fēng)險，必須對轉(zhuǎn)讓的條件和程序作出嚴(yán)格規(guī)定，限制受許人轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利。為使受許人轉(zhuǎn)讓加盟店不至過于自由，特許人可采取的措施有：或者不允許受許人的轉(zhuǎn)讓行為，如受許人擅自轉(zhuǎn)讓，需承擔(dān)合同解除和違約責(zé)任的法律后果;或者迫使受許人同意遵守加盟合同規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件，才可轉(zhuǎn)讓;或者要求在特許人、受許人(即轉(zhuǎn)讓方)、受讓人三方簽訂的轉(zhuǎn)讓合同或新的加盟合同中對受許人的繳清欠款等義務(wù)作出明確的處理，否則就不同意轉(zhuǎn)讓，如果受許人強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓的，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
(7)資本運(yùn)營條款
前面對不允許加盟店隨意轉(zhuǎn)讓的問題加以分析，這是商業(yè)經(jīng)營者從自身的利益角度考慮問題的天性使然，但在合同轉(zhuǎn)讓條款中卻不能把自身的合同轉(zhuǎn)讓權(quán)利過于限制，這就是企業(yè)的資本運(yùn)營問題�，F(xiàn)實(shí)中，有些特許經(jīng)營體系在完成階段發(fā)展目標(biāo)后，會考慮將整個特許體系出賣給他人，進(jìn)行資本運(yùn)營。因此，對于有資本運(yùn)營計(jì)劃的特許企業(yè)，一定要在合同中設(shè)計(jì)轉(zhuǎn)讓條款，規(guī)定特許人有權(quán)將合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，而且無需征得加盟商的同意。這樣的條款規(guī)定以利于資本運(yùn)營的操作，減少后續(xù)不必要的法律風(fēng)險。
(8)加盟店門面的轉(zhuǎn)租權(quán)條款
由于加盟店經(jīng)營的好壞關(guān)系到整個特許經(jīng)營體系的利益，一旦某個加盟店因經(jīng)營不善關(guān)門歇業(yè)，整個特許經(jīng)營體系的聲譽(yù)和形象將受到影響，在這種情況下，特許總部總是要力圖接管該加盟店，使其盡快恢復(fù)經(jīng)營。但是，對于一些投資大且必須在繁華地段開業(yè)的加盟店，總部的接管有時會遇到門店的租賃問題。如某服裝特許經(jīng)營企業(yè)在廣州有一家加盟店，開業(yè)的時間是2000年底，受許人的門店租賃期十年。開業(yè)后，由于受許人管理經(jīng)驗(yàn)不足和經(jīng)營策略的失誤，經(jīng)營情況不理想。經(jīng)協(xié)商，受許人同意由總部接管該加盟店，總部擬將該店的經(jīng)營權(quán)授予另一申請人，這就涉及到門面的轉(zhuǎn)租問題。由于房價上漲等原因，出租人堅(jiān)決不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租原門店，而法律規(guī)定轉(zhuǎn)租必須經(jīng)出租人同意，致使總部***放棄接管該加盟店的計(jì)劃，該特許經(jīng)營體系在該地區(qū)的形象和聲譽(yù)受到一定影響。所以，為避免該法律風(fēng)險的發(fā)生，特許人應(yīng)在受許人與出租人簽訂門店租賃合同時，特許人可以作為第三方介入，簽訂一個三方合同。合同規(guī)定，在合同規(guī)定的承租期限內(nèi)，如受許人經(jīng)營不善或其他原因而需將加盟店交給總部接管時，受許人有轉(zhuǎn)租權(quán)，特許人或經(jīng)特許人同意的第三人享有同受許人同等條件的承租權(quán)。
(9)加盟商受投訴、曝光和行政處罰以及對第三人法律責(zé)任的承擔(dān)條款
在特許經(jīng)營中，由于受許人經(jīng)營不善等原因造成遭到消費(fèi)者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務(wù)和***等行政機(jī)關(guān)查處，都會影響到特許人的企業(yè)整體形象，對加盟商引起的上述問題該如何處理，產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)該如何承擔(dān)，特許人應(yīng)該在合同中明確規(guī)定。
另外在經(jīng)營過程中，由于受許人的行為或其他原因?qū)е聦Φ谌顺袚?dān)法律責(zé)任的問題，特許經(jīng)營雙方也應(yīng)明確約定責(zé)任的歸屬。通常來講，如果合同雙方存在代理關(guān)系、產(chǎn)品銷售關(guān)系等情況，特許人才會向第三方承擔(dān)被代理人責(zé)任或產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。因此，除因質(zhì)量問題而產(chǎn)生的法定責(zé)任外，特許人應(yīng)通過合同明確規(guī)定其與受許人不存在代理關(guān)系或產(chǎn)品銷售關(guān)系，而只是一種權(quán)利許可關(guān)系;并且，還應(yīng)規(guī)定對因?qū)Φ谌饲謾?quán)或違約而引起的法律糾紛，一概與特許人無關(guān)，以免因?yàn)榇祟愒A爭牽連特許人，導(dǎo)致企業(yè)形象和聲譽(yù)受損;如果最終可能發(fā)生應(yīng)由特許人承擔(dān)法律責(zé)任的情況，特許人與受許人雙方也應(yīng)在合同約定確定內(nèi)部責(zé)任的歸屬。
(10)其他條款
在特許經(jīng)營過程中，還應(yīng)考慮的就是關(guān)于加盟店能否從事特許業(yè)務(wù)以外的業(yè)務(wù)問題。一般而言，特許人不允許加盟商經(jīng)營特許業(yè)務(wù)之外的其它業(yè)務(wù)，特別是與特許業(yè)務(wù)相競爭的業(yè)務(wù)，但是現(xiàn)實(shí)中也有些加盟店因經(jīng)營其它業(yè)務(wù)而帶動特許業(yè)務(wù)的例子。因此，特許雙方應(yīng)該在合同約定，加盟商能否經(jīng)營其它業(yè)務(wù)，如經(jīng)營其它業(yè)務(wù)需同特許人協(xié)商或許可，如擅自經(jīng)營他種業(yè)務(wù)的違約責(zé)任等條款，以防止加盟店徒有加盟之意而無經(jīng)營之實(shí)。
三、合同履行階段和合同終止后的法律風(fēng)險和防范對策
1、合同履行階段的法律風(fēng)險和防范對策：
(1)在特許經(jīng)營過程中，特許人授予受許人的經(jīng)營權(quán)中一般都包含商標(biāo)使用權(quán)，根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案，雖然備案并非商標(biāo)許可合同的生效要件，但是未備案的商標(biāo)許可使用合同不得對抗善意的第三人。因此，為防止商標(biāo)權(quán)遭第三人侵犯而無法要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，特許人在簽定特許經(jīng)營合同和商標(biāo)使用許可合同后，應(yīng)及時將商標(biāo)使用許可合同進(jìn)行備案以維護(hù)自己的合法權(quán)益，雖然這需要花費(fèi)一定的費(fèi)用和時間。
(2)關(guān)于商品供應(yīng)和銷售的問題
在特許經(jīng)營過程中，特許經(jīng)營人為保證特許專賣商品質(zhì)量或保證特許經(jīng)營服務(wù)品質(zhì)一般只允許受許人接受由特許人或者特許人指定的供應(yīng)商提供的產(chǎn)品，但是過于硬性的規(guī)定往往對特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的展開造成不利局面，因此特許人一般不必強(qiáng)行要求受許人接受特許人提供的產(chǎn)品，但可以在合同中規(guī)定加盟店產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)達(dá)到的數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者由受許人提出若干供應(yīng)商，經(jīng)特許人批準(zhǔn)后方可使用其產(chǎn)品。這方面問題是特許經(jīng)營雙方比較容易引起爭議的問題，因此應(yīng)根據(jù)不同情況采取合理的防范對策。
2、特許合同終止后的法律風(fēng)險和防范對策
(1)有關(guān)費(fèi)用清繳的問題
合同到期或解除后，特許雙方往往對費(fèi)用的清償問題糾紛最多。為了防止受許人不清繳相應(yīng)費(fèi)用后即撤離加盟店，特許人一般應(yīng)通過合同中的保證金條款來約束對方，即合同應(yīng)約定加盟商只有付清所有款項(xiàng)、拆除所有專業(yè)標(biāo)識以及妥善處理剩余產(chǎn)品后的某個時間內(nèi)才將保證金返還。
(2)無形資產(chǎn)的回收問題。特許經(jīng)營合同終止后，為防范原受許人未經(jīng)特許人同意繼續(xù)使用特許人的注冊商標(biāo)、商號或者其他標(biāo)志，或?qū)⑻卦S人的注冊商標(biāo)申請注冊為相似類別的商品或者服務(wù)商標(biāo)，或與特許人注冊商標(biāo)相同或近似的文字申請登記為企業(yè)名稱中的商號，或?qū)⑴c特許人的注冊商標(biāo)、商號或門店裝潢相同或近似的標(biāo)志用于相同或類似的商品或服務(wù)中，導(dǎo)致特許人的權(quán)利受侵害，特許人應(yīng)在合同中明確約定合同到期或解除后，受許人必須立即停止使用特許人品牌，拆除、返還店鋪招牌等所有專有標(biāo)識，并且規(guī)定相應(yīng)的違約責(zé)任以保護(hù)特許人利益。
(3)關(guān)于加盟合同解除后產(chǎn)品處理的問題
在加盟合同履行中，特許人向加盟商提供產(chǎn)品、設(shè)備是特許人經(jīng)營關(guān)系的重要組成部分。特許人或者通過加盟商向第三方或消費(fèi)者銷售產(chǎn)品，或者向加盟商銷售由加盟商自己使用的制式產(chǎn)品和設(shè)備，進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化經(jīng)營或保持體系的統(tǒng)一形象。因此在加盟合同關(guān)系中還有一系列特許雙方之間的買賣關(guān)系，形成從屬于加盟合同的一系列買賣合同。按照法律規(guī)定，主合同解除，從合同也應(yīng)解除,合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其它補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。因此，如果加盟合同解除則買賣合同亦解除，這時合同因一方違約而解除時，非違約方有權(quán)要求將為銷售的產(chǎn)品退換給違約方，并要求對方返還相應(yīng)貨款。另外，某些特許人為防止受許人拖欠貨款，在合同中約定產(chǎn)品所有權(quán)保留條款即加盟商未付清貨款前，其所購買的產(chǎn)品所有權(quán)仍屬于特許人，合同終止后，受許人應(yīng)立即返還產(chǎn)品并承擔(dān)有關(guān)運(yùn)費(fèi)。在上述情形下，如特許人為違約方或合同約定產(chǎn)品所有權(quán)保留條款，則特許人很可能將不得不接受受許人將產(chǎn)品返還，而自身則需將貨款返還的結(jié)果，這種選擇對于特許人作為產(chǎn)品銷售者而言或許并不是愿意接受的結(jié)果。因此，為防范這種法律風(fēng)險，特許人最好能明確約定合同解除后產(chǎn)品的處理方式，考慮最有利于自己的保護(hù)條款。
四、結(jié)語
特許人在經(jīng)營過程中，從最初的招募加盟階段到合同的簽訂履行階段，甚至在合同終止、解除后的階段都有可能遇到各種法律風(fēng)險，這是作為一種商業(yè)經(jīng)營模式不可避免的。作為一個有擴(kuò)展企業(yè)規(guī)模雄心的特許經(jīng)營企業(yè)，面對這些商業(yè)法律風(fēng)險絕不應(yīng)選擇逃避或無視存在，而應(yīng)該慎重面對，采取積極的防范對策，最好能聘請專業(yè)律師擔(dān)任企業(yè)法律顧問，把好法律關(guān)以最大限度地維護(hù)特許人的合法權(quán)益;慎重考察并選擇加盟商;履約中勤于監(jiān)督指導(dǎo)，及時發(fā)現(xiàn)問題，防患于未然。
參考書目：
�、賲⒖缄愬|鋒：《價格與市場》，“我國發(fā)展特許經(jīng)營的問題與對策研究”，
�、趨⒖紖蔷辞澹骸逗秘斅�-法律顧問》，“地雷可能隨時引爆-特許經(jīng)營的法律風(fēng)險及對策”;
③參考孫連會：《特許經(jīng)營的訴訟之道》，法律出版社;
④參考王貴斌：《特許經(jīng)營案例分析》，中國工商出版社;
⑤參考趙燕芬：《蘭州學(xué)刊》，“特許經(jīng)營對第三人侵權(quán)責(zé)任之法律問題探討
特許經(jīng)營合同糾紛之解析
近年來，特許經(jīng)營合同糾紛作為一種新的案件類型在商事案件中所占的比例逐年上升。最高人民法院在去年4月1日起正式實(shí)施的《民事案件案由規(guī)定》中，將涉及特許經(jīng)營這一新型的商事行為的案件以特許經(jīng)營合同糾紛確定案由，并作為“與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的糾紛”這一案由的三級案由。這一新案由的出臺，雖然把特許經(jīng)營行為與其他傳統(tǒng)經(jīng)營行為區(qū)分開來，但如何從紛繁復(fù)雜的經(jīng)營行為中識別出哪些屬于特許經(jīng)營行為，成為法院亟待解決的問題。
一、特許經(jīng)營的法律特征
根據(jù)商務(wù)部2005年2月1日施行的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(以下簡稱《辦法》)，特許經(jīng)營是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費(fèi)用的經(jīng)營活動�！掇k法》是目前我國唯一一部專門調(diào)整特許經(jīng)營法律關(guān)系的規(guī)范性文件。根據(jù)上述定義，可知特許經(jīng)營具有以下法律特征：
1.具備特許人資格是特許人得以與被特許人(也稱加盟方)簽訂特許經(jīng)營合同的前提。因此，特許人必須是適格的，即享受獨(dú)立知識產(chǎn)權(quán)或有資格授權(quán)的企業(yè)。同時，特許經(jīng)營的雙方當(dāng)事人是相互獨(dú)立的法律主體，自負(fù)盈虧，自擔(dān)風(fēng)險，不存在隸屬關(guān)系。
2.特許經(jīng)營的核心是特許權(quán)的授予。特許權(quán)是包括商標(biāo)、商號、經(jīng)營模式、服務(wù)標(biāo)志、專利、商業(yè)秘密、經(jīng)營訣竅等權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的綜合性使用權(quán)。因此，特許經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容是特許經(jīng)營合同的必備要素。
3.特許經(jīng)營要求被特許人與特許人對外具有共同的外部特征。也就是說，特許經(jīng)營合同中必須要有為達(dá)到統(tǒng)一經(jīng)營模式目的而設(shè)定的條款。例如，被特許人與特許人在品牌、質(zhì)量、商標(biāo)以及經(jīng)營理念上實(shí)現(xiàn)高度統(tǒng)一性，在組織制度、經(jīng)營模式、企業(yè)形象方面整齊劃一。
4.被特許人必須向特許人支付相應(yīng)的特許經(jīng)營費(fèi)用(也稱加盟費(fèi))。加盟費(fèi)是被特許人獲取特許經(jīng)營資格的對價，被特許人在交納該費(fèi)用后即可直接享受他人成功的經(jīng)營模式。因此，加盟費(fèi)在法律性質(zhì)上不同于預(yù)付款。
如果一份經(jīng)營合同中包括了以上四項(xiàng)基本要素，就可以認(rèn)定其為特許經(jīng)營合同。
二、特許經(jīng)營與其他類似經(jīng)營行為的區(qū)別
雖然特許經(jīng)營也被稱為特許連鎖或加盟連鎖，但并非所有的特許連鎖或加盟連鎖都構(gòu)成特許經(jīng)營。因此在辨別時，除了把握好上述四個法律特征外，更要注意它與其他相類似經(jīng)營行為的區(qū)別。這里筆者著重指出幾個極易混淆的經(jīng)營行為。
1. 與直營連鎖的區(qū)別
直營連鎖是指連鎖公司的店鋪均由公司總部全資或控股開設(shè)，在總部的直接領(lǐng)導(dǎo)下統(tǒng)一經(jīng)營。因此，直營連鎖的連鎖店屬于總部所有，而非獨(dú)立經(jīng)營。而特許經(jīng)營中，雖然被特許人的經(jīng)營活動往往要受到特許人的直接支配，如在市場計(jì)劃、經(jīng)營體系、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、店址選擇、經(jīng)營范圍、營業(yè)時間等方面，但特許經(jīng)營的雙方當(dāng)事人仍然是相互獨(dú)立且可以自行承擔(dān)法律責(zé)任的民事主體。因此，直營連鎖不屬于特許經(jīng)營的范疇。
2. 與特約經(jīng)銷、特約代理、獨(dú)家經(jīng)銷的區(qū)別
特許經(jīng)營是總部將商標(biāo)、商號、專利、經(jīng)營訣竅等的使用許可和經(jīng)營指導(dǎo)等作為組合提供給加盟商的，并由此獲得加盟商支付的使用費(fèi)，是一攬子服務(wù)。與此相反，特約店、代理店、專賣店是基于合同，就附有某一制造商商標(biāo)的特定商品進(jìn)行持續(xù)性地買入、再賣出，或者受其委托代為經(jīng)銷該產(chǎn)品。在特許經(jīng)營中，必須要確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，即總部對加盟店的經(jīng)營給予全面的指導(dǎo)、援助;在特約店、代理店、專賣店中，也有制造商對其進(jìn)行指導(dǎo)、援助的，但這只不過是制造商附隨商品的批發(fā)銷售的二次行為，該行為自身通常不能請求支付使用費(fèi)。
3. 與OEM貼牌生產(chǎn)的區(qū)別
我們所講的貼牌生產(chǎn)是定牌生產(chǎn)的俗稱，其英文簡稱為OEM(Original Equipment Manufacture)。目前較為典型的OEM方式是：OEM的加工方(受委托人)受OEM需求方(委托人)的委托，為其加工生產(chǎn)產(chǎn)品并貼附OEM需求方的商標(biāo)，獲取加工費(fèi)，而自己不享有該產(chǎn)品的銷售權(quán)。因此，從法律層面上講，貼牌生產(chǎn)的性質(zhì)屬于加工承攬，貼牌生產(chǎn)中的委托人與受委托人之間是代為加工產(chǎn)品的關(guān)系，受委托人只負(fù)責(zé)加工生產(chǎn)而無權(quán)以任何形式擅自銷售該產(chǎn)品。對外銷售主體以及法律責(zé)任承擔(dān)主體均為委托人，所以，這類糾紛應(yīng)當(dāng)以承攬合同糾紛來確定案由而非特許經(jīng)營合同糾紛。但是如果合同中約定，受委托人不僅可以加工生產(chǎn)貼附有委托人商標(biāo)的產(chǎn)品，而且還可以在一定的區(qū)域范圍內(nèi)享受處置權(quán)，可以銷售該產(chǎn)品，同時受委托人是產(chǎn)品售出后的法律責(zé)任承擔(dān)主體，則受委托人的行為應(yīng)屬于商標(biāo)使用行為，雙方簽訂的協(xié)議應(yīng)被定性為商標(biāo)使用許可協(xié)議。
4. 與商標(biāo)使用許可的區(qū)別
特許經(jīng)營行為中，特許權(quán)是包括商標(biāo)、商號、經(jīng)營模式、服務(wù)標(biāo)志、專利、商業(yè)秘密、經(jīng)營訣竅等權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的綜合性使用權(quán)，其包括但不限于商標(biāo)使用許可的行為。依照我國商標(biāo)法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，商標(biāo)注冊人許可他人使用其注冊商標(biāo)后，許可人與被許可人必須簽訂商標(biāo)使用許可合同，其合同副本必須報商標(biāo)局備案。同時《辦法》中也規(guī)定，特許經(jīng)營合同必須在簽訂之日起15日內(nèi)向國家商務(wù)主管部門備案。因此，在特許經(jīng)營實(shí)務(wù)操作過程中，雙方要分別簽訂《商標(biāo)使用許可合同》和《特許經(jīng)營合同》。但在判斷案由時要從整體的法律關(guān)系性質(zhì)考慮，如果一個行為只涉及單純的商標(biāo)使用許可，那定商標(biāo)使用許可糾紛無疑，但如果許可的是組合的經(jīng)營資源，如商標(biāo)、專利、經(jīng)營模式等，筆者認(rèn)為應(yīng)屬于特許經(jīng)營合同糾紛。
綜上所述，在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動中，加盟連鎖的經(jīng)營方式多種多樣，千變?nèi)f化，法院不能光憑當(dāng)事人簽訂了所謂的加盟連鎖合同就簡單地認(rèn)為其為特許經(jīng)營合同糾紛，而需要從其內(nèi)在法律特征入手，剔除與其相類似的經(jīng)營行為，從而準(zhǔn)確把握特許經(jīng)營行為的本質(zhì)。
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特許經(jīng)營合同
甲方:_________(特許方)
乙方:_________(加盟方)
第一條 合同總則
1.為了拓展_________品牌產(chǎn)品銷售市場，甲方推出_________特許專賣計(jì)劃。
2.鑒于乙方申請，甲方根據(jù)加盟計(jì)劃，授予乙方專賣店或?qū)９裉卦S經(jīng)營權(quán)。
3.乙方自愿申請加入_________專賣店或?qū)９竦慕?jīng)營，接受甲方授予的單店單柜的特許經(jīng)營權(quán)并愿意成為_________特許專賣之成員。
4.甲、乙雙方本著自愿，平等，誠實(shí)，信用及共同拓展市場的原則，經(jīng)友好協(xié)商，簽訂本合同(以下簡稱本合同或加盟合同)以由雙方共同恪守。
第二條 基本保證與要求
1.甲方確保根據(jù)雙方確認(rèn)的訂貨單向乙方供貨，乙方保證只從甲方或甲方指定代理商處購進(jìn)甲方品牌的產(chǎn)品。
2.甲乙雙方嚴(yán)格執(zhí)行_________特許專賣計(jì)劃，以利于_________產(chǎn)品市場的健康發(fā)展。乙方保證按_________特許專賣統(tǒng)一的經(jīng)營模式，服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)向顧客提供服務(wù)，按甲方規(guī)定的產(chǎn)品價格定價銷售。
第三條 特許經(jīng)營權(quán)許可期限及合同期限
特許經(jīng)營權(quán)許可期限與本合同期限自_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止，有效期_________年。自本合同簽訂之日起，除非本合同已提前終止，乙方可在合同有效期滿前三個月向甲方提出延長本合同的書面請求，經(jīng)雙方協(xié)商同意，可以延長本合同有效期。
第四條 特許經(jīng)營權(quán)許可的內(nèi)容、范圍
1.甲方特許乙方于合同期限內(nèi)在甲方認(rèn)可的專賣店、專柜使用_________商標(biāo)、商號，并以_________的經(jīng)營模式經(jīng)營_________系列產(chǎn)品，乙方以有償使用方式取得上述特許經(jīng)營權(quán)許可。
2.乙方獲得上述特許經(jīng)營權(quán)許可，須按甲方要求經(jīng)營，不得超越許可范圍和許可期限，未經(jīng)甲方書面同意，不得將該項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓。
第五條 加盟費(fèi)用
1.乙方于簽訂本合同之日起，按級市場的加盟費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)向甲方一次性支付加盟金_________元人民幣。本合同從乙方向甲方付清規(guī)定的加盟金之日起生效。
2.乙方在首批進(jìn)貨之前向甲方交納經(jīng)營保證金_________元人民幣，此款將按本合同約定返還給乙方。
第六條 專賣店地址
1.甲方特許乙方在_________省_________市(縣)_________區(qū)域內(nèi)開設(shè)_________專賣店。乙方自開店一月內(nèi)將店面裝修效果圖照片(_________張)及營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件交甲方存檔。
2.因地域環(huán)境或其它原因乙方希望變更第六條第一項(xiàng)規(guī)定的加盟店地點(diǎn)時，須向甲方提出書面變更申請，經(jīng)甲方書面批準(zhǔn)后才能變更。
3.乙方需要在第六條第一項(xiàng)規(guī)定的店址區(qū)域以外新建_________專賣店或?qū)９�，必須�?jīng)甲方同意，并與甲方簽訂另外的_________專賣店加盟合同。
第七條 商品的進(jìn)貨、換貨
1.在本合同簽訂后的二月內(nèi)，乙方須向甲方首次進(jìn)貨，按專賣店規(guī)模，首次進(jìn)貨量_________元(按進(jìn)貨結(jié)算價計(jì)算)，第一次進(jìn)貨由甲方統(tǒng)一配貨。
2.乙方經(jīng)營期間商品補(bǔ)充由乙方根據(jù)經(jīng)營情況決定，并提前一周傳達(dá)至甲方。
3.甲方每次發(fā)貨必須提供發(fā)貨清單，發(fā)貨清單裝入商品箱內(nèi)，乙方憑發(fā)貨清單驗(yàn)貨，如有差異(多發(fā)或少發(fā))，應(yīng)在收貨兩天以書面形式告知甲方，否則甲方視乙方如數(shù)收到發(fā)貨清單上的商品。
4.本合同有效期內(nèi)，所有進(jìn)貨運(yùn)輸費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)。
5.所進(jìn)商品在包裝完好，沒有人為破損及蟲蟻咬壞，并不影響第二次銷售的前提下，甲方承諾100%退換(過季商品退貨量另行協(xié)商)。
6.本合同有效期內(nèi)，乙方收到的貨物屬商品質(zhì)量問題的，由甲方負(fù)責(zé)全額退貨(屬乙方或第三方造成的人為殘次商品除外)。
7.合同有效期內(nèi)，乙方可向甲方提出換貨要求:非過季商品和不影響第二次銷售的商品，可在進(jìn)貨后的二月內(nèi)按此商品當(dāng)批進(jìn)貨量的30%換貨。每次換貨前需提供換貨明細(xì)單，其運(yùn)費(fèi)由乙方自行承擔(dān)。
8.乙方連續(xù)兩個月內(nèi)未進(jìn)貨，需向甲方書面報告說明，乙方未提出書面報告，甲方可視為乙方單方自行退出加盟，甲方有權(quán)單方面終止本合同。
第九條 貨款結(jié)算
1.貨款結(jié)算方式:現(xiàn)金價結(jié)算，代銷價結(jié)算二種方式。
a.現(xiàn)金價結(jié)算:建議乙方以現(xiàn)金價結(jié)算方式配貨，可享有更大的利潤空間。乙方按專賣店規(guī)模一次性支付貨款現(xiàn)金或匯入甲方帳戶，甲方收到貨款后進(jìn)行商品配送。
b.代銷價結(jié)算:如乙方第一次進(jìn)貨不采納現(xiàn)金價結(jié)算方式，則按代銷價結(jié)算(代銷結(jié)算價高于現(xiàn)金結(jié)算價20%左右)，由甲方代墊貨款按乙方專賣店規(guī)模進(jìn)行開業(yè)前一次性統(tǒng)一配貨;為確保誠信，共求發(fā)展，以代銷價結(jié)算方式的乙方需在甲方配貨前一周預(yù)付甲方貨款總額60%的貨款保證金，40%的余款在第二次進(jìn)貨時或售后結(jié)清(第二次及以后進(jìn)貨時可選擇繼續(xù)按代銷價結(jié)算或改為現(xiàn)金價結(jié)算，由乙方自定。)
2.本協(xié)議采納的貨款結(jié)算方式是:□現(xiàn)金價結(jié)算;□代銷價結(jié)算，貨款保證金_________元;
3.終止結(jié)算:經(jīng)營合同到期后，如乙方終止_________經(jīng)營，在商品保存完好無缺損的前提下，剩余商品可退回甲方，甲方將乙方剩余商品貨款退還乙方。
第十條 銷售獎勵
1.當(dāng)乙方商品銷售額累計(jì)達(dá)到進(jìn)貨量_________元時，甲方向乙方返利貨款_________%;當(dāng)乙方商品銷售額累計(jì)達(dá)到進(jìn)貨量_________元時，原_________元以上部分，甲方向乙方返利貨款_________%;當(dāng)乙方商品銷售額累計(jì)達(dá)到進(jìn)貨量_________元時，原_________元以上部分，甲方向乙方返利貨款_________%。
2.返利方式:價值等同的_________品牌貨品或現(xiàn)金。
第十一條 甲方的權(quán)利和義務(wù)
1.為確保專賣經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品服務(wù)質(zhì)量的一致性，甲方或甲方的授權(quán)代理人，有權(quán)對乙方的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督(審查乙方履行本合同的表現(xiàn)及商店整體形象和服務(wù)質(zhì)量)。
2.乙方違反本加盟合同規(guī)定，侵犯甲方合法權(quán)益，甲方有權(quán)提出更正或單方終止本合同。
3.甲方需向乙方提供乙方開店的授權(quán)文書、證牌、店柜裝修方案及指定的專賣店形象經(jīng)營用品和促銷品。
4.甲方提供乙方經(jīng)營的指導(dǎo)及相關(guān)技術(shù)支持。
第十二條 乙方的權(quán)利和義務(wù)
1.乙方可自行在本區(qū)域內(nèi)開設(shè)新店，但須申報甲方，甲方根據(jù)乙方當(dāng)?shù)厥袌觯昝婧鸵曳降慕?jīng)營狀況而審批(甲方不另收取加盟費(fèi))。
2.乙方在本合同規(guī)定的權(quán)利的責(zé)任范圍內(nèi)，自行投資、自負(fù)盈虧、自聘員工，自行經(jīng)營和管理。
3.本合同有效期內(nèi)，乙方必須銷售_________品牌的產(chǎn)品且嚴(yán)格按照甲方制定的價格標(biāo)準(zhǔn)銷售。
4.乙方應(yīng)按甲方制定的裝修標(biāo)準(zhǔn)和要求進(jìn)行店面裝修，費(fèi)用由乙方承擔(dān)(門頭由甲方統(tǒng)一設(shè)計(jì))。
5.乙方需作有關(guān)_________的產(chǎn)品、商標(biāo)、商號對外廣告時，廣告資料內(nèi)容須經(jīng)甲方審核同意。
6.乙方享有優(yōu)先取得乙方所在地區(qū)的_________品牌的代理權(quán)利。
第十三條 商標(biāo)的現(xiàn)有權(quán)和使用權(quán)
1.所有帶有表示_________或與_________有關(guān)的標(biāo)記均屬甲方所有，在未經(jīng)甲方事先書面許可，乙方不得注冊甲方任何標(biāo)記，亦不得將甲方標(biāo)記用于本合同之外的任何活動。
2.乙方只可在加盟店或?qū)９駜?nèi)使用_________公司的商標(biāo)，服務(wù)標(biāo)志及表示這些標(biāo)志的標(biāo)簽或招牌。
3.乙方在甲方授權(quán)范圍內(nèi)使用_________商標(biāo)及服務(wù)標(biāo)志且必須按甲方提供之原樣使用，不得自行對其進(jìn)行任何改變。
第十四條 合同解除及終止
1.本合同期滿時，乙方可提前一個月提出續(xù)約要求，雙方在正常履行本合同的前提下續(xù)訂該項(xiàng)經(jīng)營合同，乙方未提出續(xù)約要求則視為本合同期滿而自動終止。
2.本合同有效期內(nèi)，雙方一致同意提前終止本合同并達(dá)成一致書面協(xié)議，則本合同可依協(xié)議提前終止。
3.乙方有下列行為之一，甲方有權(quán)單方提前解除本合同。
a.乙方仿冒、濫用_________商標(biāo)。
b.乙方在專賣店內(nèi)自行銷售_________產(chǎn)品以外的其它產(chǎn)品甚至假冒偽劣產(chǎn)品而影響甲方聲譽(yù)。
c.乙方違反本合同，侵犯甲方合法權(quán)益，破壞加盟體系。
4.本合同終止或解除時，乙方不得繼續(xù)使用_________商標(biāo)，拆除乙方原所有帶有_________的商號、標(biāo)識、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志等一切含甲方標(biāo)識的裝飾用具、店面裝修、燈箱、宣傳品等。
第十五條 違約責(zé)任
1.乙方自愿申請加入_________公司_________加盟店，一旦經(jīng)甲方審核批準(zhǔn)后不得隨意退出，如果申請退出，甲方不負(fù)責(zé)退貨，并自動取消其所有一切待遇。
2.如因產(chǎn)品質(zhì)量問題所產(chǎn)生的責(zé)任(不包括中途運(yùn)輸問題)，由甲方負(fù)責(zé)。
3.如果由于乙方夸大產(chǎn)品功效的宣傳，給消費(fèi)者造成損失，由乙方自行承擔(dān)責(zé)任，與甲方無關(guān)。
第十六條 聲明及保證
甲方:
1.甲方為一家依法設(shè)立并合法存續(xù)的企業(yè)，有權(quán)簽署并有能力履行本合同。
2.甲方簽署和履行本合同所需的一切手續(xù)均已辦妥并合法有效。
3.在簽署本合同時，任何法院、仲裁機(jī)構(gòu)、行政機(jī)關(guān)或監(jiān)管機(jī)構(gòu)均未作出任何足以對甲方履行本合同產(chǎn)生重大不利影響的判決、裁定、裁決或具體行政行為。
4.甲方為簽署本合同所需的內(nèi)部授權(quán)程序均已完成，本合同的簽署人是甲方的法定代表人或授權(quán)代表人。本合同生效后即對合同雙方具有法律約束力。
乙方:
1.乙方為一家依法設(shè)立并合法存續(xù)的企業(yè)，有權(quán)簽署并有能力履行本合同。
2.乙方簽署和履行本合同所需的一切手續(xù)均已辦妥并合法有效。
3.在簽署本合同時，任何法院、仲裁機(jī)構(gòu)、行政機(jī)關(guān)或監(jiān)管機(jī)構(gòu)均未作出任何足以對乙方履行本合同產(chǎn)生重大不利影響的判決、裁定、裁決或具體行政行為。
4.乙方為簽署本合同所需的`內(nèi)部授權(quán)程序均已完成，本合同的簽署人是乙方的法定代表人或授權(quán)代表人。本合同生效后即對合同雙方具有法律約束力。
第十七條 保密
雙方保證對從另一方取得且無法自公開渠道獲得的商業(yè)秘密(技術(shù)信息、經(jīng)營信息及其他商業(yè)秘密)予以保密。未經(jīng)該商業(yè)秘密的原提供方同意，一方不得向任何第三方泄露該商業(yè)秘密的全部或部分內(nèi)容。但法律、法規(guī)另有規(guī)定或雙方另有約定的除外。保密期限為_________年。
一方違反上述保密義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任并賠償由此造成的損失。
第十八條 不可抗力
本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見、不能克服、不能避免并對一方當(dāng)事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。
如因不可抗力事件的發(fā)生導(dǎo)致合同無法履行時，遇不可抗力的一方應(yīng)立即將事故情況書面告知另一方，并應(yīng)在_________天內(nèi)，提供事故詳情及合同不能履行或者需要延期履行的書面資料，雙方認(rèn)可后協(xié)商終止合同或暫時延遲合同的履行。
第十九條 通知
1.根據(jù)本合同需要發(fā)出的全部通知以及雙方的文件往來及與本合同有關(guān)的通知和要求等，必須用書面形式，可采用_________(書信、傳真、電報、當(dāng)面送交等方式)傳遞。以上方式無法送達(dá)的，方可采取公告送達(dá)的方式。
2.各方通訊地址如下:_________。
3.一方變更通知或通訊地址，應(yīng)自變更之日起_________日內(nèi)，以書面形式通知對方;否則，由未通知方承擔(dān)由此而引起的相應(yīng)責(zé)任。
第二十條 爭議的處理
1.本合同受_________國法律管轄并按其進(jìn)行解釋。
2.本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，也可由有關(guān)部門調(diào)解;協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決:
a.提交_________仲裁委員會仲裁;
b.依法向人民法院起訴。
第二十一條 解釋
本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義進(jìn)行，本合同的標(biāo)題僅是為了閱讀方便而設(shè)，不應(yīng)影響本合同的解釋。
第二十二條 補(bǔ)充與附件
本合同未盡事宜，依照有關(guān)法律、法規(guī)執(zhí)行，法律、法規(guī)未作規(guī)定的，甲乙雙方可以達(dá)成書面補(bǔ)充協(xié)議。本合同的附件和補(bǔ)充協(xié)議均為本合同不可分割的組成部分，與本合同具有同等的法律效力。
第二十三條 合同效力
本合同自雙方或雙方法定代表人或其授權(quán)代表人簽字并加蓋公章之日起生效。本合同正本一式_________份，雙方各執(zhí)_________份，具有同等法律效力;合同副本_________份，送_________留存一份。
甲方(蓋章):_________ 乙方(蓋章):_________
授權(quán)代表人(簽字):_________ 授權(quán)代表人(簽字):_________
_________年____月____日 _________年____月____日
簽訂地點(diǎn):_________ 簽訂地點(diǎn):_________
關(guān)于特許經(jīng)營合同糾紛案件問題的總結(jié)
一、我國特許經(jīng)營的現(xiàn)狀
1、被特許人以個體工商戶居多，啟動訴訟程序的原告多為被特許人并且意圖通過訴訟擺脫合同約束,請求判令解除合同、撤銷合同或者合同無效。
2、60%以上的特許人在特許經(jīng)營活動中存在虛假宣傳、不具備"兩店一年"、未進(jìn)行備案、不擁有注冊商標(biāo)等不規(guī)范、不誠信的情形。
二、我國特許經(jīng)營糾紛的成因
(一)由特許經(jīng)營這種運(yùn)營模式自身的特點(diǎn)所決定。對于被特許人而言，這種運(yùn)營模式的優(yōu)勢在于:1.可以獲得經(jīng)過市場認(rèn)可的產(chǎn)品和服務(wù);2.可以獲得特許人的技術(shù)和管理支持;3.較低的運(yùn)營成本;4.獨(dú)家經(jīng)營，排除競爭。劣勢在于:1.締約信息不對稱;2.需要支付特許經(jīng)營成本;3，對經(jīng)營自由的限制。
對于特許人而言，這種運(yùn)營模式的優(yōu)勢在于:1.利用他人的資金和經(jīng)營進(jìn)行擴(kuò)張;2.批量采購和統(tǒng)一廣告降低運(yùn)營成本。劣勢在于:1被特許人掌握相關(guān)技術(shù)后尋求獨(dú)立;2.難于尋找合適的加盟商。
(二)發(fā)生具有一定的特殊性。1.特許經(jīng)營模式在我國市場經(jīng)濟(jì)中屬于比較新的模式，整個社會包括特許經(jīng)營合同的當(dāng)事人均缺乏對該體系的深刻理解。2，特許經(jīng)營門檻過低，特許企業(yè)良莠不齊。3，特許經(jīng)營合同糾紛具有群體性特征，由于部分特許人不具備特許實(shí)力盲目擴(kuò)張，一旦一個特許經(jīng)營環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，容易造成整個特許經(jīng)營體系的連鎖反應(yīng)。4，特許經(jīng)營合同的訂立和履行中，被特許人在締約能力、分析項(xiàng)目商業(yè)價值、判斷市場風(fēng)險等方面始終處于相對弱勢,容易受到不公正合同條款或者特許人不誠信行為的傷害。5，在所有訴訟中，特許人沒有任何過錯的幾乎沒有，但促使被特許人提起訴訟的真正動機(jī)復(fù)雜多樣，其中包括出于特許人的過錯導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)，出于經(jīng)營虧損試圖挽回?fù)p失的目的;追隨其他被特許人起訴，出于掌握了技術(shù)和經(jīng)營秘密后試圖另立門戶的目的而提起訴訟。
三、特許經(jīng)營合同糾紛中的主要法律問題
(一)特許經(jīng)營合同的性質(zhì)判斷
1.特許經(jīng)營合同的基本特征
我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》(以下簡稱《特許條例》〉第3條規(guī)定，特許經(jīng)營是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營,并向特許人支付特許經(jīng)營費(fèi)用的經(jīng)營活動。綜合上述三種定義，特許經(jīng)營合同區(qū)別于其他合同的基本特征如下:
(1)特許人擁有(包括所有和控制)特許經(jīng)營權(quán)或稱特許權(quán)。其核心一般體現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)上，如注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專有技術(shù)或者專利技術(shù)、商業(yè)秘密等。
(2)特許人將上述特許權(quán)整體許可被特許人使用。即不是就單個知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行交易，而必須是將復(fù)合特許權(quán)整體交易。特許權(quán)許可的過程中，必然發(fā)生特許人對被特許人的經(jīng)營進(jìn)行管理和控制，即要求被特許人按照統(tǒng)一經(jīng)營模式進(jìn)行經(jīng)營的問題。因此，特許權(quán)包括許可權(quán)和管理權(quán)。
(3)特許人收取特許權(quán)使用費(fèi)。特許經(jīng)營合同屬于有償性合同。特許人有權(quán)向被特許人收取相應(yīng)的特許權(quán)使用費(fèi)。
2.合同性質(zhì)應(yīng)當(dāng)依照合同本身約定的權(quán)利義務(wù)來判斷
(1)除非有反證,合同約定的權(quán)利義務(wù)視為當(dāng)事人最終確認(rèn)的真實(shí)意思表示，應(yīng)以此作為判斷合同性質(zhì)的依據(jù)。
(2)不能以合同中未約定特許經(jīng)營費(fèi)用條款否定特許經(jīng)營性質(zhì)。被特許人取得特許權(quán)應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的對價，這種對價的規(guī)范名稱應(yīng)當(dāng)是特許權(quán)使用費(fèi)。實(shí)際訂立的合同中要求被特許人支付的費(fèi)用名目繁多，包括特許經(jīng)營費(fèi)、特許代理費(fèi)、加盟費(fèi)、品牌使用費(fèi)、品牌權(quán)益金、參股保險金、押金、貨款、盈利提成等，約40%的合同中僅約定了"保證金、保險金、押金、貨款、盈利提成"等。此時，特許人經(jīng)�？罐q稱,合同中未約定被特許人應(yīng)支付特許經(jīng)營費(fèi)用，不符合特許經(jīng)營合同的特征，故涉案合同不屬于特許經(jīng)營合同。
對此，筆者認(rèn)為，被特許人支付特許權(quán)使用費(fèi)是作為其獲取特許權(quán)所支付的對價。收取特許權(quán)使用費(fèi)是特許人的權(quán)利。如果合同中未約定特許權(quán)使用費(fèi)的相應(yīng)條款，應(yīng)視為特許人放棄收取特許權(quán)使用費(fèi)的權(quán)利。同時，特許人雖然沒有具體約定特許權(quán)使用費(fèi)，但是從整個合同而言，約定了其他名目的費(fèi)用，已經(jīng)體現(xiàn)了特許經(jīng)營合同的有償性特征，并且通過其他費(fèi)用，特許人已經(jīng)能夠間接地實(shí)現(xiàn)其許可他人使用其特許權(quán)獲得收益的經(jīng)濟(jì)目的，所謂"失之東隅，收之桑榆"。因此,不能以合同中未約定特許權(quán)使用費(fèi)條款，就否定合同的特許經(jīng)營性質(zhì)。
(二)特許人欠缺"兩店一年"條件的合同效力
在違反"兩店一年"是否可構(gòu)成合同無效的問題上，理論界和司法實(shí)務(wù)界均有兩種聲音:一種認(rèn)為，"兩店一年"是管理性強(qiáng)制性規(guī)定，非效力性強(qiáng)制性規(guī)定，違反"兩店一年"不導(dǎo)致合同無效的后果;另一種認(rèn)為，"兩店一年"屬于特許人進(jìn)行特許經(jīng)營的市場準(zhǔn)人條件,屬于關(guān)涉社會公共利益的法律強(qiáng)制性規(guī)定，違反會產(chǎn)生合同無效的后果。
筆者認(rèn)為，第一，從立法目的解釋來看,法律對從事特許經(jīng)營的特許人作出"兩店一年"的規(guī)定，是力圖確保特許人在實(shí)際運(yùn)作和經(jīng)營中積累能夠產(chǎn)生市場競爭優(yōu)勢的知識產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營經(jīng)驗(yàn)，從而維護(hù)被特許人利益和特許經(jīng)營體系的健康運(yùn)行。因此，《特許條例》關(guān)于"兩店一年"的規(guī)定，屬于直接關(guān)涉特許人與被特許人特定群體利益的強(qiáng)制性規(guī)定，不屬于直接關(guān)涉社會公共利益的強(qiáng)制性規(guī)定;第二，從文義解釋來看，《特許條例》第33條規(guī)定2007年5月1日以前開始特許經(jīng)營活動的特許人不適用"兩店一年"條件。該條款對上述特許人賦予了"兩店一年"條件的豁免權(quán),這種豁免權(quán)不僅適用于備案而且適用于上述特許人開展的所有特許經(jīng)營活動。〔5〕從此可知，《特許條例》規(guī)定的"兩店一年"條件，屬于對部分特許人進(jìn)行經(jīng)營資質(zhì)管理的條款,而并非意在建立嚴(yán)格的特許經(jīng)營市場準(zhǔn)入制度;第三,從維護(hù)司法實(shí)踐的統(tǒng)一性考慮，由于《特許條例》第33條的存在，如果司法實(shí)踐中以"兩店一年"作為無效條件的話，勢必造成"同案不同判"的錯覺:同樣不具備"兩店一年"條件，有些合同被認(rèn)定有效，有些合同被認(rèn)定無效。綜上,筆者認(rèn)為，"兩店一年"規(guī)定屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)范,特許人違反"兩店一年"規(guī)定的不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。
如何理解"直營店"?直營店是否僅指特許人直接經(jīng)營的店?筆者認(rèn)為，直營店應(yīng)當(dāng)包括特許人及其控制的關(guān)聯(lián)公司所經(jīng)營的店。首先，從立法目的解釋上來看，《條例》作出"兩店一年"的規(guī)定，是出于確保特許人具有特許經(jīng)營實(shí)力的目的,無論這種實(shí)力是通過其直接經(jīng)營獲取的，還是通過其關(guān)聯(lián)公司或者其他途徑能夠?yàn)槠渌刂频模紤?yīng)當(dāng)視為滿足了該規(guī)定。其次，從國外的立法來看，國際特許經(jīng)營協(xié)會對特許經(jīng)營的定義中直接認(rèn)定相關(guān)特許經(jīng)營資源系由特許企業(yè)擁有或者控制。
什么樣的公司屬于上述論及的特許人的關(guān)聯(lián)公司?筆者認(rèn)為，為確保特許人對關(guān)聯(lián)公司具有足夠的管理和控制能力以便具有相應(yīng)的特許經(jīng)營實(shí)力，在認(rèn)定直營店的關(guān)聯(lián)公司時，應(yīng)當(dāng)以特許人對該公司具有全部或者絕對控股關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，即特許人對該公司的資本控股在50%以上�！�6〕同時,該公司的實(shí)際運(yùn)營業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)與特許經(jīng)營業(yè)務(wù)相同。
(三)特許經(jīng)營中的商標(biāo)權(quán)
1、特許人"擁有注冊商標(biāo)"是否意味著特許人必須是注冊商標(biāo)專用權(quán)人?筆者認(rèn)為，只要特許人享有使用注冊商標(biāo)和許可他人使用注冊商標(biāo)的權(quán)利，即可以視為"擁有注冊商標(biāo)"。特許人可以通過以下兩種方式實(shí)現(xiàn)"擁有注冊商標(biāo)":一種是作為注冊人注冊取得或者受讓取得注冊商標(biāo)專用權(quán)，另一種是經(jīng)許可從注冊商標(biāo)專用權(quán)人處取得注冊商標(biāo)的獨(dú)占性的使用權(quán)以及再許可他人使用注冊商標(biāo)的權(quán)利。
2、特許人的商標(biāo)未經(jīng)注冊，是否可以從事特許經(jīng)營?筆者認(rèn)為不能簡單地得出否定的結(jié)論。因?yàn)閺摹短卦S條例》的相關(guān)規(guī)定看，注冊商標(biāo)不是經(jīng)營資源的唯一內(nèi)容，如果特許人沒有注冊商標(biāo)，但是擁有非注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志等其他經(jīng)營資源，并符合《特許條例》的其他條件，仍然可以從事特許經(jīng)營。實(shí)踐中，一些未注冊商標(biāo)可以達(dá)到馳名商標(biāo)的程度，比普通的注冊商標(biāo)具有更加顯著的識別功能和商譽(yù)價值，使用這樣的未注冊商標(biāo)進(jìn)行特許經(jīng)營，完全可以實(shí)現(xiàn)這種商業(yè)經(jīng)營模式的目的。
3、僅僅具有非注冊商標(biāo)，是否可以收取商標(biāo)使用費(fèi)?由于我國商標(biāo)申請期限較長,近80%的特許經(jīng)營合同糾紛案件中，特許人不具有注冊商標(biāo)，或者其商標(biāo)尚處于商標(biāo)局受理審查階段。筆者認(rèn)為，在特許經(jīng)營合同中討論商標(biāo)使用費(fèi)的問題，還是要立足意思自治原則，即只要特許經(jīng)營合同中約定了商標(biāo)使用費(fèi)條款的，原則上應(yīng)當(dāng)予以支持。但是，被特許人主張并證明該條款存在顯失公平等可變更、可撤銷事由的除外。在判斷未注冊商標(biāo)收取商標(biāo)使用費(fèi)的約定是否顯示公平時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合未注冊商標(biāo)的組成、使用、申請注冊等情況綜合認(rèn)定。
(四)特許經(jīng)營企業(yè)信息披露相關(guān)法律問題
1、信息披露制度的法律依據(jù)
《特許條例》中專設(shè)第3章規(guī)定特許人的信息披露義務(wù)，規(guī)定特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人享有法定的解除合同的權(quán)利,并在第四章"法律責(zé)任"中規(guī)定了違反信息披露義務(wù)特許人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政責(zé)任。商務(wù)部制定《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》對信息披露予以細(xì)化。
特許經(jīng)營具有公眾性和融資性的特點(diǎn)，被特許人的投資風(fēng)險較大。為了平衡特許人和被特許人的利益，矯正信息不對稱給被特許人帶來的巨大的投資風(fēng)險，建立并嚴(yán)格施行信息披露制度具有十分重要的作用。
2、特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的法律后果
《特許條例》第23條規(guī)定，信息披露應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整、準(zhǔn)確。特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人享有法定解除權(quán)。但是實(shí)踐中，許多被特許人根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，以特許人隱滿有關(guān)信息或者提供虛假信息構(gòu)成欺詐為由主張撤銷合同。在被特許人法定解除權(quán)和撤銷權(quán)發(fā)生競合的情況下，可以依據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求，根據(jù)具體案件事實(shí)和法律規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。
《最髙法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》適用意見第68條規(guī)定:一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況， 或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。由此可見，欺詐的構(gòu)成通常應(yīng)當(dāng)包括三個要件:行為人須有欺詐的故意;欺詐行為的實(shí)際發(fā)生;欺詐行為使對方陷于錯誤并作出了違背真實(shí)意愿的意思表示。
實(shí)踐中，特許人為了達(dá)到融資和擴(kuò)張?zhí)卦S經(jīng)營體系的目的，往往采取種種手段夸大特許經(jīng)營體系的經(jīng)營資源，夸大特許經(jīng)營加盟者的收益，隱瞞對自己不利的情況，從而激發(fā)被特許人的投資欲望，誘使被特許人作出簽訂特許經(jīng)營合同的意思表示。其中，特許人欺詐的故意，欺詐行為的實(shí)施和被特許人陷于錯誤簽訂特許經(jīng)營合同的特征,均符合欺詐的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成欺詐。
在審判實(shí)踐中，對欺詐的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)采取比較慎重的態(tài)度，注意區(qū)分惡意欺詐和商業(yè)吹噓之間的`差別。具體而言，應(yīng)當(dāng)綜合考慮所隱瞞信息或者所提供虛假信息的重要性、與真實(shí)信息相背離的程度以及對于特許經(jīng)營合同訂立和履行的影響程度等因素予以判斷，盡可能維護(hù)特許經(jīng)營合同的穩(wěn)定性，防止被特許人一旦經(jīng)營失敗就把全部責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到特許人身上。
3、推廣宣傳過程中出現(xiàn)的欺詐是否構(gòu)成合同欺詐的問題
實(shí)踐中，特許人在特許經(jīng)營招商的過程中，往往在媒體上登載招商廣告或者制作并散發(fā)宣傳手冊，開展宣傳和推廣活動。《特許條例》和《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》均規(guī)定，特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙和誤導(dǎo)的行為。關(guān)于推廣宣傳中出現(xiàn)的虛假宣傳內(nèi)容，能否認(rèn)定為合同欺詐的問題，有三種觀點(diǎn):一種認(rèn)為推廣宣傳系訂立合同前的要約邀請,推廣宣傳中出現(xiàn)欺詐，僅構(gòu)成廣告欺詐，不能構(gòu)成合同欺詐;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，推廣宣傳可以視為特許經(jīng)營合同的附件，其中出現(xiàn)的欺詐屬于合同欺詐;第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，推廣宣傳過程中出現(xiàn)的廣告或者宣傳手冊，可以視為向不特定被特許人訂立合同前以書面方式進(jìn)行的信息披露,信息披露不實(shí)的，被特許人可以解除合同，如果被特許人能夠證明特許人在推廣宣傳中進(jìn)行了欺詐且該欺詐行為與其簽訂特許經(jīng)營合同具有因果關(guān)系，則可以認(rèn)定為合同欺詐。對此，我們傾向于第三種觀點(diǎn)。
(五) 《特許條例》第12條規(guī)定的單方解除權(quán)的適用
《特許條例》第12條規(guī)定"特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同"。該條款賦予被特許人一種"悔約權(quán)"，即被特許人在約定期限內(nèi)，可以沒有任何理由地單方解除合同。該條款體現(xiàn)了對被特許人利益的傾斜和保護(hù)，防止被特許人因一時沖動冒然簽訂合同，因此，該條款也被稱為"冷靜期"條款�！�7〕
如果特許經(jīng)營合同中未約定被特許人在"一定期限"內(nèi)可以單方解除合同，被特許人能否依據(jù)該條款主張單方解除權(quán)?如果能，該條款中的"一定期限"，應(yīng)當(dāng)如何界定?對于前者，我們認(rèn)為此種情況下，被特許人可以主張單方解除權(quán)。因?yàn)?對于法律規(guī)定的理解不能局限于文字本身，當(dāng)文義解釋與立法解釋相悖時，也就是由于立法技術(shù)的原因出現(xiàn)詞不達(dá)意的情況時，還是應(yīng)當(dāng)以立法解釋為準(zhǔn)，還原立法者的真實(shí)意圖。雖然第12條的文字表述本身確實(shí)容易產(chǎn)生歧義，但是綜合《特許條例》通篇尤其是第12條的立法傾向、立法背景以及文字表述可知，第12條的立法本義就是要確定被特許人享有一定期限的悔約權(quán)，悔約權(quán)本身是法定的，只不過是將"一定期限"的約定權(quán)賦予了雙方當(dāng)事人。第12條如果修改為"被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)可以單方解除合同。特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定被特許人單方解除合同的期限"就不會產(chǎn)生歧義了。
對于后者，理論界和司法實(shí)務(wù)界眾說紛紜。我們認(rèn)為，該期限截止至被特許人開始利用特許人的經(jīng)營資源時比較適宜。因?yàn)椋贫ㄔ摋l款的目的是防止被特許人在過于沖動的情況下盲目締約，而不是為被特許人提供一個試營業(yè)的機(jī)會。該條款雖然體現(xiàn)了對被特許人利益的傾斜，但是這種傾斜應(yīng)當(dāng)有一定的限度，不應(yīng)當(dāng)不恰當(dāng)?shù)負(fù)p害特許人的合法權(quán)益。被特許人接受并實(shí)際利用了特許人的經(jīng)營資源，表明其已經(jīng)在積極地投人履行，例如，被特許人使用特許人的商標(biāo)和企業(yè)形象設(shè)計(jì)進(jìn)行裝修，或者特許人收到被特許人發(fā)出的訂單。此種情況下，如果仍然允許被特許人行使該條款下的單方解除權(quán)，則對于特許人而言其經(jīng)營風(fēng)險被不恰當(dāng)?shù)財U(kuò)大了，對被特許人而言則獲得了不合理的利益。任何商業(yè)經(jīng)營都有失敗的風(fēng)險、任何合同都有違約的可能，試圖依靠較長期限的"冷靜期"幫助被特許人規(guī)避合同風(fēng)險，是不現(xiàn)實(shí)，也是該條款的功能所無法實(shí)現(xiàn)的。
(六) 備案的效力
《特許條例》第8條規(guī)定從事特許經(jīng)營的企業(yè)，必須在首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)，向商務(wù)主管部門備案。第33條規(guī)定2007年5月1日前已經(jīng)從事特許經(jīng)營活動的特許人應(yīng)當(dāng)自2007年5月1日起1年內(nèi)備案。如果違反備案的規(guī)定， 特許經(jīng)營合同的效力如何?對此，有兩種觀點(diǎn)。一種認(rèn)為,備案具有強(qiáng)制性，不備案說明特許人不具備特許經(jīng)營的條件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效;另一種認(rèn)為，雖然《特許條例》規(guī)定了強(qiáng)制備案制度，但是該制度的目的在于加強(qiáng)對特許經(jīng)營企業(yè)以及特許經(jīng)營活動的監(jiān)督管理,是行政管理性的強(qiáng)制性規(guī)定，違反該項(xiàng)規(guī)定，只能夠?qū)е滦姓?zé)任的產(chǎn)生(《特許條例》第25 條)，不能產(chǎn)生合同無效的后果。我們認(rèn)為后者的意見是正確的。因?yàn)槭紫�，特許經(jīng)營合同是平等民事主體之間設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的活動,是當(dāng)事人對于自己私權(quán)利的處分,公權(quán)力不應(yīng)予以干預(yù)。其次,特許經(jīng)營合同是諾成性合同，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，特許經(jīng)營合同自雙方當(dāng)事人通過要約承諾達(dá)成意思表示一致時成立，而依法成立的合同，自成立時生效，法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的除外�！短卦S條例》并未規(guī)定特許經(jīng)營合同需要備案才生效，因此特許人是否備案不應(yīng)影響特許經(jīng)營合同的效力。
(七)特許經(jīng)營合同無效、橄銷、解除的法律后果
特許經(jīng)營合同無效、被撒銷或者解除后，一般都會涉及財產(chǎn)的返還和賠償損失兩種責(zé)任形式。對于特許人而言，一般應(yīng)當(dāng)返還其^經(jīng)收取的特許權(quán)使用費(fèi)、管理費(fèi)、保證金等各種費(fèi)用,對于被特許人而言，一般應(yīng)當(dāng)返還其收到的產(chǎn)品、設(shè)備等。我們認(rèn)為，由于特許經(jīng)營合同的對象多為知識產(chǎn)權(quán)，具有無形性的特點(diǎn)，在具體的審判實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)特許經(jīng)營內(nèi)容和履行情況的不同，綜合考慮多種因素,公平合理地把握財產(chǎn)返還、停止使用相關(guān)經(jīng)營資源和賠償損失的尺度。
1、特許權(quán)使用費(fèi)的返還
被特許人支付特許權(quán)使用費(fèi)的對價是獲取特許人的特許權(quán)。在合同無效和被擻銷的情況下，特許權(quán)使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)全部返還。在合同解除的情況下，解除前合同的履行是有效的，因此，特許權(quán)使用費(fèi)的返還應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際經(jīng)營期限與約定經(jīng)營期限進(jìn)行折算。沒有約定經(jīng)營期限的,綜合考慮合同的訂立和履行情況、實(shí)際經(jīng)營期限、雙方當(dāng)事人的過錯程度等因素,酌情確定特許權(quán)使用費(fèi)的返還比例。
有觀點(diǎn)認(rèn)為,大部分經(jīng)營資源屬于無形資產(chǎn)，一經(jīng)交付，具有一定的不可返還性,作為對價的特許權(quán)使用費(fèi)也應(yīng)當(dāng)具有一定的不可返還性,返還特許權(quán)使用費(fèi)時，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)酌減。我們認(rèn)為，當(dāng)合同被認(rèn)定無效、撤銷或者解除后，特許人許可的特許經(jīng)營權(quán)自動全部回歸特許人，特許人應(yīng)當(dāng)返還全部特許權(quán)使用費(fèi)。但是,特許人交付經(jīng)營資源后,確實(shí)存在商業(yè)秘密被擴(kuò)散等風(fēng)險。特許人可以采取要求被特許人承擔(dān)違約或者侵權(quán)責(zé)任的方式予以救濟(jì)。
2、管理費(fèi)的返還
管理費(fèi)一般是指被特許人為特許人提供的日常支持和服務(wù)而支付的持續(xù)性費(fèi)用。因特許人提供的日常支持和服務(wù)具有不可返還性，因此,合同被認(rèn)定無效、撤銷或者解除后，應(yīng)當(dāng)考慮合同的具體履行情況、雙方的過錯程度等因素確定已支付的管理費(fèi)是否返還和未支付的管理費(fèi)是否應(yīng)當(dāng)支付。
3、賠償損失問題
特許經(jīng)營合同被認(rèn)定無效、撤銷或者解除后，過錯方給對方造成損失的，對方享有損害賠償請求權(quán)。我們認(rèn)為，損害賠償?shù)姆秶话銘?yīng)當(dāng)包括無過錯方為訂立合同以及履行合同產(chǎn)生的直接損失，如被特許人為履行合同而支出的廣告宜傳費(fèi)用、租房裝修費(fèi)用、員工工資等。合同解除前特許經(jīng)營合同已經(jīng)履行一段時間的，上述費(fèi)用應(yīng)視情況按照實(shí)際經(jīng)營期限與約定經(jīng)營期限進(jìn)行折算。
被特許人主張?zhí)卦S人賠償間接損失的，應(yīng)持謹(jǐn)慎態(tài)度。除非根據(jù)公平原則，在過錯方賠償對方所受直接損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能彌補(bǔ)實(shí)際損失時，且對方有證據(jù)證明其確實(shí)因特許經(jīng)營合同被無效、撤銷或者無效產(chǎn)生了喪失訂約機(jī)會或者可得利益的較大損失的情況下，法院可以酌情予以考慮。
4、關(guān)于與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的文件、材料等的返還
知識產(chǎn)權(quán)具有無形財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，但是體現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的載體，例如商標(biāo)標(biāo)識等，是有形的。在特許經(jīng)營合同履行過程中，通常會發(fā)生被特許人懸掛帶有特許人商標(biāo)或者字號的牌匾、銷售帶有特許人商標(biāo)標(biāo)識的商品、贈送帶有特許人商標(biāo)標(biāo)識的商品宣傳材料等行為。特許經(jīng)營合同終止、無效、解除、撤銷后，被特許人無權(quán)使用特許人的知識產(chǎn)權(quán)，并負(fù)有摘除、返還上述與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的文件和材料的義務(wù):能夠恢復(fù)原狀的，如授權(quán)書、商標(biāo)使用證明、牌匾、技術(shù)資料、摘除標(biāo)識等，應(yīng)當(dāng)要求被特許人歸還;不能恢復(fù)原狀的，或者毀損的，被特許人還要賠償特許人因此受到的損失。
四、特許經(jīng)營合同糾紛處理的社會效果反思
特許經(jīng)營合同糾紛案件的調(diào)解工作具有大于一般合同糾紛的難度。具體體現(xiàn)在特許經(jīng)營雙方利益的尖銳對立:被特許人急于挽回其投資損失，特許人則堅(jiān)決維護(hù)其特許經(jīng)營體系。調(diào)解不成，判決作出后，其他被特許人往往聞風(fēng)而動，引發(fā)系列案件;而特許經(jīng)營體系往往在一夜之間分崩離析， 特許人則選擇下落不明逃避法律責(zé)任,致使被特許人勝訴不勝箅，利益得不到維護(hù)。因此,我們認(rèn)為，為妥善解決特許經(jīng)營合同糾紛,化解特許經(jīng)營矛盾，法院在審理特許經(jīng)營合同糾紛案件中應(yīng)當(dāng)著重加強(qiáng)訴訟調(diào)解工作。一方面通過對特許雙方進(jìn)行法律釋明，促使雙方增強(qiáng)法制意識;另一方面幫助雙方增進(jìn)溝通，奠定進(jìn)一步合作的基礎(chǔ)。同時，法院應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化司法職能的延伸，結(jié)合具體案例做好司法宣傳工作，教育特許人規(guī)范其特許經(jīng)營行為，引導(dǎo)被特許人提高法律意識，減少加盟風(fēng)險。
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