購銷合同簽訂履行中的注意事項和風(fēng)險防范
購銷合同作為日常工作生活是最常見的一類合同，與公司或者個人的實際利益息息相關(guān)， 把握好簽訂購銷合同中的注意事項及需要防范的風(fēng)險，必將使自己處理主動的地位。
（一）購銷合同的注意事項
1、主體欺詐
買賣合同主體即買賣合同當(dāng)事人，其真實性與相應(yīng)履約能力是買賣合同 當(dāng)事目的實現(xiàn)的重要保障。買賣合同因主體的廣泛性，利用主體欺詐的手段也是形形色色，不一而足。大致可以分為以下幾種：
(1)虛構(gòu)主體欺詐。主要表現(xiàn)為當(dāng)事人一方為無注冊資本、經(jīng)營場所、組織機構(gòu)等的“皮 包公司”，利用營業(yè)執(zhí)照、偽造的身份證明等騙取相對人的信任。有些騙子甚至采取付高額回扣給相對人的業(yè)務(wù)人員，或利用金錢、女色拉其下水，誘使其簽訂合同，從而實現(xiàn)騙取貨款或貨物的目的。
(2)借“名”欺詐。這類陷阱的表現(xiàn)形式是履約能力較差或根本無履約能力的主體通過掛 靠一家名氣較大的公司或企業(yè)從事經(jīng)營活動，或者采取合營形式以取得使用大企業(yè)“名聲”的便利，從而大肆行騙。
(3)冒名欺詐。這是買賣合同一方當(dāng)事人假借他人名義與另一方簽訂合同的 合同陷阱形 式，主要表現(xiàn)為利用各種手段取得被冒名企業(yè)的有關(guān)文書甚至印鑒，或者采取偽造、變造他人印鑒的方式，以他人名義實施詐騙活動。
2．金蟬脫殼
這類合同陷阱主要是當(dāng)事人利用中介組織以獲取不正當(dāng)利益的情形，其類 型主要有以下三種：
(1)母公司借子公司身份實施詐騙。為實施詐騙目的，母公司先以較少資金設(shè)立一控股子 公司，再以子公司名義與相對人簽訂合同，然后以合法形式將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至母公司。由于母公司非合同當(dāng)事人，且其對子公司僅負(fù)擔(dān)有限責(zé)任，故其不可能承擔(dān)對相對人的債務(wù)，相對人債權(quán)無從得到保障。
(2)破產(chǎn)欺詐。行為人在簽訂買賣合同前，先注冊設(shè)立一家公司，然后以該公司名義與相 對人簽訂合同，再將全部財產(chǎn)以合法形式轉(zhuǎn)移到別的公司或個人名下，相對人只能請求無財產(chǎn)的公司承擔(dān)責(zé)任，結(jié)果只能是使該公司破產(chǎn)，債權(quán)并不能得到保障。
(3)變更主體逃避債務(wù)。這種陷阱是通過合同的多次轉(zhuǎn)讓達(dá)致目的，其手段是對相對人許 以優(yōu)惠條件，或者制造合同承受人信譽良好的假象，誘使相對人同意合同轉(zhuǎn)讓，行為人免除合同債務(wù)。但受讓人實際為無履行能力的企業(yè)，使相對人血本無歸。3．標(biāo)的物欺詐 這類合同陷阱表現(xiàn)為行為人在買賣合同標(biāo)的上做手腳，主要是：
(1)虛構(gòu)標(biāo)的物。行為人并沒有可供出賣的標(biāo)的`物，也沒有獲得標(biāo)的物的現(xiàn)實 可能性， 同樣沒有履行合同的意愿，但是卻采用各種手段制造其有履行能力的假象，從而使相對人墮入陷阱。
(2)品質(zhì)欺詐。當(dāng)事人在合同中故意使用含糊、模棱兩可的詞句，對標(biāo)的物品質(zhì)作不清楚 甚至不利于相對人的表述，或者在樣品上做手腳，故意封存有隱蔽瑕疵的樣品，使相對人陷入其設(shè)置的合同圈套。
(3)假冒“名優(yōu)”。行為人謊稱其標(biāo)的物具有“專利”或為“名優(yōu)特產(chǎn)”，或者提供通過 不正當(dāng)手段獲取的甚至偽造的產(chǎn)品“名優(yōu)”證書，使相對人以高價購買其產(chǎn)品。
(4)出售無權(quán)處分的財產(chǎn)。行為人將他人之物，或者已被查封、扣押的財產(chǎn)出賣給相對人， 使相對人無法取得標(biāo)的物所有權(quán)而蒙受經(jīng)濟損失。
(5)出賣含有侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物。行為人聲稱其具有標(biāo)的物的知識 產(chǎn)權(quán)，但實 際并無權(quán)利，甚至對此作出各種保證，誘使相對人以高額價格受讓標(biāo)的物。由于存在知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)，相對人將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但卻無法向出賣人追償，因而遭受損失。
4．履行欺詐
(1)以假充真或以次充好。出賣人以虛假的標(biāo)的物或劣質(zhì)標(biāo)的物冒充合同約 定的標(biāo)的物 進(jìn)行履行，以損害買受人利益。
(2)利用模糊條款欺詐。
(3)利用偽造、變造或有其他瑕疵的信用證、提單等進(jìn)行欺詐。
5．索賠欺詐
(1)利用違約責(zé)任欺詐，其具體形式因買方或賣方而有差異。買方的手段主要是在標(biāo)的物 品質(zhì)、履行時間、方式等上面做手腳，誘使相對人訂立其根本無法依約履行的買賣合同，然后以賣方違約為由而主張其賠償違約損失。賣方的手段則主要是訂立各種不利于買方主張違約責(zé)任的合同條款，如對違約請求的時間限制、品質(zhì)檢驗條款等，從而使買方無法及時提出質(zhì)量異議或在合同約定的索賠期內(nèi)提出請求而遭受損失。
(2)利用違約金、定金欺詐。與前一種方式相似，當(dāng)事人一方故意誘使另一方訂立其根本 無法履行的合同，從而利用違約金或定金條款獲取利益。
(二)簽訂購銷合同的風(fēng)險防范
1．嚴(yán)格審查合同對方當(dāng)事人的主體資格和履約能力 為避免與騙子公司或無相應(yīng)履行能 力的主體簽訂買賣合同，在合同訂立前或訂立后履行前，認(rèn)真審查對方當(dāng)事人的主體資格及履約能力是防止因合同陷阱受 害的有效措施。審查的內(nèi)容主要包括：①對方當(dāng)事人的注冊登記情況；
�、趯Ψ街黧w 性質(zhì)是否為法人；
③簽訂合同的人是否有合法授權(quán)；
�、墚�(dāng)事人使用的印鑒、證明等是否真實；
⑤ 對方的商業(yè)背景情況。
在未弄清對方真實情況以前，不要輕易與對方簽約，特別是要盡可能杜絕像僅憑對方的 一張名片就與之訂立合同的情形發(fā)生。特別在涉外買賣合同中，由于涉及跨國交易，風(fēng)險性更大，因而更要對對方的真實性作必要調(diào)查。其手段可以是：
�、偻ㄟ^銀行查詢；
②通過行業(yè)查詢；
③通過特殊機構(gòu)如進(jìn)出口商會等查詢；
�、苤苯右髮Ψ疆�(dāng)事人提供相關(guān)情況證明。
2．簽訂合同時應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)除了在主體方面要認(rèn)真審查外，還要在合同條款上注意防漏補 缺，以免給對方留下可乘之機。在簽訂合同時，應(yīng)力求合同內(nèi)容完備，特別是用語準(zhǔn)確、清晰。如為買方，對貨物交付時間、地點、方式等應(yīng)力求清楚、準(zhǔn)確。特別是對標(biāo)的物有特殊要求時，更要在合同中明確約定。如果對于合同質(zhì)量不能用語言作準(zhǔn)確描述，可以根據(jù)情況采取封存樣品的方法。在封存時，應(yīng)對樣品質(zhì)量情況作周到細(xì)致的檢查，防止隱蔽瑕疵存在。對于需要驗收的標(biāo)的物，應(yīng)規(guī)定提出質(zhì)量異議的合理時間。如為賣方，要特別注意交付標(biāo)的物的時間、地點、買方付款的時間及方式、合同風(fēng)險轉(zhuǎn)移的條件等。
除上述方面外，當(dāng)事人還要注意了解與合同法律適用有關(guān)的強制性規(guī)定。由于該類規(guī)定 有不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移的特點，如果當(dāng)事人錯誤地相信約定，結(jié)果仍然可能陷入他人設(shè)置的陷阱或承擔(dān)違約責(zé)任的風(fēng)險。如我國某公司曾將一批食品運交美方買受人，結(jié)果在海關(guān)被扣，理由是食品中的“農(nóng)藥殘留量” 超過美國規(guī)定，美方以此要求退貨。盡管該食品暢銷各國，并無質(zhì)量問題，但因不符合美國食品質(zhì)量規(guī)定，仍屬于不合格商品。該公司只好向美方承擔(dān)違約責(zé)任。
3、利用擔(dān)保條款保障權(quán)益，防止合同風(fēng)險的各種措施中，利用合同擔(dān)保保護自己的利益 是當(dāng)事人最經(jīng)常采用的手段。擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、定金等，在涉外買賣合同中則更多地采用備用信用證、保函方式。在利用擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)同時注意防止擔(dān)保陷阱與風(fēng)險
4．利用法律規(guī)定保障權(quán)益 用法律規(guī)定防范買賣合同陷阱與風(fēng)險涉及多方面的問題，這 里僅談兩種手段：一是利用瑕疵擔(dān)保責(zé)任規(guī)定；二是利用 “揭開法人面紗”規(guī)定。(1)關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任。如果出賣人用具有瑕疵的標(biāo)的物來履行合同，本質(zhì)上是不履行合
同或履行合同不符合約定的行為，故屬于違約行為，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。由于該種責(zé)任的承擔(dān)比違約責(zé)任更趨嚴(yán)格，所以對防止標(biāo)的物品質(zhì)或權(quán)屬欺詐具有重要利用價值。
(2)關(guān)于“揭開法人面紗”規(guī)定。揭開法人面紗，也稱法人人格否認(rèn)，指為阻止法人人格 的濫用、保護債權(quán)人利益和社會公共利益，就具體法律關(guān)系的特定事實，否認(rèn)法人與其投資者各自獨立人格及投資者有限責(zé)任，責(zé)令投資者對法人債權(quán)人和社會公共利益直接負(fù)責(zé)的制度。盡管對于該制度的一般認(rèn)可及其適用條件尚未制定法律依據(jù)，但在若干行政法規(guī)、最高法院司法解釋中皆體現(xiàn)了該制度的精神，如《國務(wù)院關(guān)于清理整頓公司中被撤并公司債權(quán)債務(wù)清理問題的通》、《最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)的批復(fù)》均一定程度認(rèn)可了投資者對企業(yè)法人債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任。而在最高法院公布的有關(guān)判例中，法院更依據(jù)法人人格混同以及誠實信用原則否認(rèn)法人獨立人格。合同當(dāng)事人如果有效利用這一制度規(guī)定，請求破除法人獨立人格的面紗，將可以有效避免因破產(chǎn)欺詐等合同陷阱遭受損失。
5 、避免心理弱點，慎重簽訂合同 事人要力求避免貪小便宜、急功近利等心理弱點，以 免他人利用該心理弱點而設(shè)置合同陷阱。如不要盲目從眾，或貪圖價格優(yōu)惠及其他誘惑，以免購買存在隱蔽瑕疵的物品。為防止他人利用索賠條款實施欺詐，當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)自己的履行能力訂立合同，綜合考慮貨源組織情況、生產(chǎn)加工能力、資金來源、特殊許可的取得、履約期限等因素，切不可貪圖一時利益而訂立自己根本無法履行的合同。 6．增強權(quán)利意識，及時主張權(quán)利 發(fā)生合同陷阱后，應(yīng)當(dāng)及時主張權(quán)利，特別是要及時保全索賠時效。索賠時 效，又稱索賠期限，指對違約方主張違約責(zé)任的期限。索賠時效與訴訟時效不同，后者為法定期間，該期間經(jīng)過，一般僅產(chǎn)生對方的抗辯權(quán)。但索賠時效則為索賠請求權(quán)的有效存續(xù)期間，性質(zhì)上為除斥期間，該期間經(jīng)過，當(dāng)事人將根本喪失索賠權(quán)利。因此，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時在索賠期限內(nèi)提出索賠請求以保全索賠請求權(quán)。如買方應(yīng)及時組織驗收，對不符合合同約定質(zhì)量要求的標(biāo)的物及時提出質(zhì)量異議。對索賠期限的約定，應(yīng)力求合理，如果索賠期明顯不合理，當(dāng)事人應(yīng)在合理期限內(nèi)請求賠償，必要時通過訴訟或仲裁求得解決。
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