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勞動(dòng)合同中的試用期
勞動(dòng)合同的試用期問題
一、專題界定：
試用期,是指用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過6個(gè)月的考察期。本專題將聚焦與試用期相關(guān)的法律法規(guī)，試用期中可能出現(xiàn)的勞動(dòng)糾紛、以往發(fā)生的一些與試用期有關(guān)的案例，此外，我們將為人力資源官員提供有關(guān)次專題的一些實(shí)用的操作提示和在線問答。
二、名詞解釋：
試用期是一種用工雙方共有的考察期，在這段期間內(nèi)，用人單位考察員工的工作能力，員工也考察用人單位的情況，這是一個(gè)雙方互相磨合的過程。對(duì)于特定的用人單位與特定的員工來說，試用期只能有一次，一般適用于員工初次就業(yè)或再次就業(yè)的時(shí)候，續(xù)訂的勞動(dòng)合同不得約定試用期。
三、案例分析:
案例一：辨析“勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立”表述不清
【案例】原告江蘇遠(yuǎn)東水泥有限公司與被告董國(guó)榮于2013年10月10日簽訂一份《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》，規(guī)定載明：“嚴(yán)格遵守和執(zhí)行公司的各項(xiàng)管理制度及廠規(guī)廠紀(jì)。凡在試用期內(nèi)表現(xiàn)不佳、不盡責(zé)、不用心者，一律予以辭退。”被告董國(guó)榮于2013年11月3日起正式到原告遠(yuǎn)東公司上班。2013年3月16日上午，被告董國(guó)榮因工作表現(xiàn)不佳被車間主任楊九林批評(píng)，隨即中途離崗回家，嗣后一直未再上班。同日13：00許，被告董國(guó)榮發(fā)生交通事故，經(jīng)公安機(jī)關(guān)認(rèn)定：董國(guó)榮負(fù)事故的主要責(zé)任。次日遠(yuǎn)東公司做出《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》，通知載明：鑒于董國(guó)榮的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)，不符合公司在試用期間的錄用條件，決定予以辭退。后原告遠(yuǎn)東公司將該《通知》送達(dá)給被告董國(guó)榮。2013年11月29日，被告董國(guó)榮向句容市勞動(dòng)和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷認(rèn)定，2013年12月27日，句容市勞動(dòng)和社會(huì)保障局做出決定：董國(guó)榮道路交通事故受到傷害，不認(rèn)定為工傷。2013年12月，董國(guó)榮向句容市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該委員會(huì)于 2013年1月17日做出句勞仲案字[2013]126號(hào)仲裁裁決書，裁決：撤銷江蘇遠(yuǎn)東水泥有限公司下達(dá)的《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》，雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，及時(shí)補(bǔ)簽勞動(dòng)合同并安排申訴人的工作等。
2013年2月1日，原告遠(yuǎn)東公司對(duì)仲裁裁決不服，向法院起訴，要求終止與董國(guó)榮的勞動(dòng)關(guān)系，不支付仲裁裁決中的經(jīng)濟(jì)損失6000元。法院判決結(jié)果：被告應(yīng)當(dāng)與原告解除勞動(dòng)合同，原告自愿給付被告董國(guó)榮經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)補(bǔ)助金計(jì)人民幣7800元。其實(shí)質(zhì)上推翻了仲裁委員會(huì)的決議。
【評(píng)析】原、被告雙方簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》第2條約定：試用期為3—6個(gè)月。根據(jù)《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第14條第2款之規(guī)定，試用期自勞動(dòng)合同實(shí)際履行之日起計(jì)算，包括在勞動(dòng)合同期限之內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限。據(jù)此，句容市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)為：原、被告雙方僅約定了試用期，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限。因此作出仲裁裁決：撤銷《辭退通知》，恢復(fù)雙方的勞動(dòng)關(guān)系。而《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第21條規(guī)定，勞動(dòng)合同可以約定試用期，試用期最長(zhǎng)不得超過6個(gè)月。該條款對(duì)試用期與勞動(dòng)合同期限之間沒有其他具體的解釋。依照此條款，本案中原、被告在雙方協(xié)議中約定于試用期且不違反“最長(zhǎng)不得超過6個(gè)月”的規(guī)定。據(jù)此，原告鑒于被告在試用期間的工作表現(xiàn)，做出《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》完全符合《勞動(dòng)法》第25條第一款的規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同:在試用期間被證明不符合錄用條件的.
究其本案，關(guān)鍵在于《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第145條第2款與《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第21條、第25條的規(guī)定有無矛盾之處。原、被告雙方簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》中僅約定了試用期為3—6個(gè)月，該試用期能否成立?如果能夠成立，是否能夠適用在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同這一法律規(guī)定?被告在簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》中看似僅規(guī)定了試用期，實(shí)質(zhì)在其他條款中已隱含著簽訂合同的意思，如第3條約定：試用期內(nèi)，每月休假為四天，即每周休息一天，待試用期滿后享受正常休假待遇。第6條通過學(xué)習(xí)和培訓(xùn)要參加考試，考試成績(jī)將作為正式錄用的條件之一。故本案中原、被告所約定的試用期完全符合法律規(guī)定，且不是勞動(dòng)合同期限。事實(shí)上，在試用期滿后，與被告同時(shí)被招聘的原告單位其他工人在試用期滿后都相繼簽訂了有固定期限的勞動(dòng)合同。故筆者認(rèn)為因被告在試用期限內(nèi)表現(xiàn)不佳，不符合錄用條件，原告可以依法與之解除勞動(dòng)關(guān)系。
案例二：試用期內(nèi)負(fù)傷的工傷待遇案
【案例】李某2013年5月1日與某運(yùn)輸公司簽訂5年期的勞動(dòng)合同，崗位為司機(jī)，試用期為3個(gè)月。2013年5月7日，單位派李某開車送貨，李某在送貨回來的途中為比讓一行人，車撞上路邊，造成重傷，醫(yī)療終結(jié)后，經(jīng)鑒定，傷殘等級(jí)為三級(jí)。單位認(rèn)為李某剛到單位幾天時(shí)間，且在試用期內(nèi)，造成工傷應(yīng)由個(gè)人負(fù)責(zé)，不同意支付工傷待遇。
【評(píng)析】根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第18條規(guī)定：“勞動(dòng)者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動(dòng)合同中約定試用期，試用期應(yīng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)�！庇纱丝梢�，試用期是用人單位和勞動(dòng)者為相互了解、選擇而約定的考察期，試用期是包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)的。在試用期內(nèi)勞動(dòng)者與用人單位已形成勞動(dòng)關(guān)系。另據(jù)《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》第17條第一款規(guī)定：“職工因工負(fù)傷治療，享受工傷醫(yī)療待遇�！币虼嗽谠囉闷诎l(fā)生的工傷，用人單位應(yīng)給勞動(dòng)者工傷待遇。本案某運(yùn)輸公司的理由是不成立的。李某應(yīng)在單位拒絕支付待遇之日起60日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)?jiān)谥俨谩２⒆⒁馐占瘎趧?dòng)合同書、工傷認(rèn)定、傷殘登記鑒定等材料。這里我們也提醒用人單位，試用期的關(guān)系實(shí)質(zhì)上是合同范圍內(nèi)的法定勞動(dòng)關(guān)系，在此期間，雙方的權(quán)利義務(wù)將按照勞動(dòng)合同規(guī)定執(zhí)行，為避免這樣的不利于用人單位的情況發(fā)生，我們建議用人單位在和勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)特別約定試用期內(nèi)雙方的權(quán)利義務(wù)，這樣，試用期出現(xiàn)這樣的事情就可以特別處理了。
案例三：企業(yè)延長(zhǎng)試用期不能超過一個(gè)月
【案例】服裝廠招來一批新員工，分別與她們簽訂一年勞動(dòng)合同，試用期1個(gè)月。并且規(guī)定了試用期內(nèi)的最少工作日以及試用期后的熟練程度。30天過后，人力資源部進(jìn)行考核。小賈因?yàn)榧依锢先瞬」剩昂笕鼻?5天，大大超過了合同規(guī)定的缺勤時(shí)間。在勞動(dòng)技能評(píng)估中，小易的工作技藝不佳，沒有達(dá)到合同規(guī)定的勞動(dòng)熟練程度。因此，人力資源部建議，小賈、小易延長(zhǎng)試用期一個(gè)月。小賈、小易對(duì)此很不理解。小賈認(rèn)為自己在技術(shù)上沒挑，沒有道理單方面再延長(zhǎng)她的試用期。小易也覺得自己試用期已經(jīng)過去了，單位沒有理由延長(zhǎng)試用期。
【評(píng)析】試用期是供合同雙方當(dāng)事人進(jìn)行互相考察的期限。在此期間，勞動(dòng)關(guān)系處于一種不十分穩(wěn)定的狀態(tài)，根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，勞動(dòng)者可以隨時(shí)與用人單位解除勞動(dòng)合同;而用人單位只要證明勞動(dòng)者不符合錄用條件，也可以單方與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。
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