四川建筑招標合同

中國加入WTO已十三年。這段時間里，國內(nèi)經(jīng)濟建設(shè)發(fā)生了突飛猛進的發(fā)展，隨之而來的城市建設(shè)，也大大催生了建筑行業(yè)如火如荼的發(fā)展行情。一種制度，若是沒有足夠長的時間使其自我完善，那么不論它生長的多么旺盛、巨大，都會存在很大的缺陷和漏洞，亟需補救。

1、招投標常見的問題

1.1法律法規(guī)的解讀

招投標法和合同管理各有其單獨的法律條文。法律條文的過多，有時易形成“深文刻法”現(xiàn)象，即除了法律專業(yè)人士之外，一般人對其并不了解或一知半解——建筑法亦存在此種問題——某些非法律專業(yè)的工程界人士對法律條文解讀不徹底乃至錯誤等，從而對工程產(chǎn)生不必要的麻煩。例如：

《中華人民共和國招投標法》（以下簡稱《招投標法》）規(guī)定：投標人在招

標文件要求提交投標文件的截止時間之前，可以補充、修改或撤回投標文件，并書面通知招標人。補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組成部分①。

《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)規(guī)定：要約到達受要約人時生效②。 當要約到達受要約人時，投標文件已生效，又如何再進行補充、修改、甚至撤回呢?③ 這兩段法律正確的解讀應(yīng)當是：所謂的“要約”是指內(nèi)容“具體而確定”的文件。當標書可以“補充、修改、或撤回”時，它自然是一個不確定的文件，所以此時的標書算不得“要約”。

按以上解讀，就可知其實法律條文在現(xiàn)有情況下已經(jīng)是較完全的了，欠缺的僅僅是專業(yè)的解讀。

1.2管理結(jié)構(gòu)的不合理以及執(zhí)行力的不足

1.2.1建筑工程招投標和專業(yè)工程招投標的重復(fù)、沖突

建筑工程招投標和專業(yè)工程招投標，分屬各省建設(shè)主管單位和各專業(yè)部委設(shè)立的工程招投標機構(gòu)主管④。由于這兩個部門各有屬于自己的一套招投標管理規(guī)定，所以無形中就將國內(nèi)的建筑行業(yè)分成了建筑工程行業(yè)和專業(yè)工程行業(yè)。這樣的設(shè)置最主要會導(dǎo)致：一是，推諉扯皮。遇到問題相互踢皮球，不愿承擔(dān)責(zé)任，長此以往便降低了規(guī)章制度的執(zhí)行力；二是，一事二主。由于兩個部門都有屬于自己的管理條例，所以在某種程度上可以說出現(xiàn)嚴重的職能重疊，同樣一件事情會有兩個相左的處理辦法，法律條文的權(quán)威性受到嚴重質(zhì)疑。

1.2.2管理者或明或暗的插手

由于中國的“官本位”思想歷史悠久，所以少部分思想覺悟有差的實權(quán)領(lǐng)導(dǎo)可以說成為當?shù)氐摹巴粱实邸�，不但變相插手招標工作，而且越�?quán)包辦工程招投標。除此之外，有些地方盛行地方保護主義，排外思想嚴重，擾亂市場紀律，

破壞公平、公正的競爭。

更有甚者，有些地方的建設(shè)主管部門領(lǐng)導(dǎo)身兼數(shù)職，既是行業(yè)管理者，又是企業(yè)負責(zé)人，自寫自唱，完全成為行業(yè)內(nèi)一霸。

1.3施工方的違規(guī)行為

1.3.1惡意壓價

由于我國現(xiàn)行的中標辦法是無標底招標中的最低價中標法，此方法的推行一是為了和國際接軌；二是為節(jié)約資金。但某些施工方為了中標，不顧實際情況惡意壓低價格。雖然中了標，但最后往往是和建設(shè)單位進行扯皮，給多少錢干多少活，甚至最后根本不能完成工程。

1.3.2向領(lǐng)導(dǎo)和相關(guān)管理人員行賄

有些建筑單位想盡辦法賄賂招標管理人員。財、色、名、食無所不用其極。只為獲得內(nèi)幕消息，以便最后中標。

1.3.3建筑行業(yè)內(nèi)部一些約定俗成的陋規(guī)

一是，某些企業(yè)私下商議好一人一次。集體參投后不論是誰中標，最后都會讓給當下輪到的那家企業(yè)；二是，有的企業(yè)經(jīng)過上下打點，已經(jīng)被內(nèi)定為中標單位，然后該企業(yè)再找來其他一些公司做陪襯，走完整個招標環(huán)節(jié)的“過場”，最后中標。三是，用分成、轉(zhuǎn)包等好處拉攏其他企業(yè)前來作陪襯，最后獲得中標。四是，一家企業(yè)打四個牌子，實際中標的都是同一個人。五是，某些資質(zhì)不夠的企業(yè)“借用”大企業(yè)的名號，中標后給予對方一定的“感謝”等等。

1.4招標方的違規(guī)行為

1.4.1刻意跳過招標

《招投標法》第三條規(guī)定：在中國人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目

包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的的項目；（二）（條文以后的部分詳見《招投標法》） 。

雖然法律已經(jīng)明文規(guī)定所有需要招標的項目，但某些單位為了自己的利益挖空心思抵制招標。從小處講，是擾亂建筑市場的秩序；從大處講，就是嚴重的違法行為。

1.4.2假中標和分包

建設(shè)單位與施工企業(yè)有一定的關(guān)系，私下達成協(xié)議：一是，找來其他幾家企業(yè)作為“幫手”，協(xié)助其中標，完全是掩耳盜鈴；二是，將一個工程的單位項目或分項項目進行分包。結(jié)果部分工程的承包企業(yè)和總承包企業(yè)間溝通有障礙、工作無法銜接，最后對整個工程的質(zhì)量造成損害。

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1.4.3對關(guān)系單位的網(wǎng)開三面

一是，有些投標方明明具有很大優(yōu)勢和很強競爭力，但建筑單位在資質(zhì)審查環(huán)節(jié)采取一些手段、利用一些不知所謂的借口將其排除，以保證關(guān)系單位的順利中標；二是，根據(jù)關(guān)系單位的實際情況來設(shè)定評定標準，同時想辦法為關(guān)系企業(yè)加分，以保證其最后中標；三是，幫助關(guān)系單位“假投標”⑤。

1.4.4不合理壓價

有些建筑單位不顧實際情況，一味追求壓低價格。施工方為了不虧本，于是偷工減料，最后導(dǎo)致工程質(zhì)量嚴重不合格。對建筑單位本身和施工方的名譽都造成了很大損害。

1.4.5其它

建筑單位因為某些原因，在資金不到位的情況下就要求施工單位墊資開

工。最后往往形成“三角債”，嚴重時，施工方甚至無法支付施工人員工資，為社會治安的穩(wěn)定帶來隱患。

有的建筑單位請來的評標人員魚目混珠，最后導(dǎo)致某些企業(yè)濫竽充數(shù)，嚴重影響評標質(zhì)量。

2、合同管理中的一些問題

建設(shè)工程是一個極為復(fù)雜的社會生產(chǎn)過程，它可以分為不同的建設(shè)階段，每一階段根據(jù)其建設(shè)內(nèi)容的不同，參與的主體也不盡相同⑥。建設(shè)工程合同，無疑是規(guī)范建筑活動的有力工具。目前合同管理已經(jīng)成為工程項目管理的一個重要部分，也已大大超越了紙面上的合同條款及條款中的內(nèi)容，它已覆蓋了合同策劃、簽訂、實施、爭議解決、風(fēng)險管理、索賠及信息管理等多個方面⑦。

建設(shè)工程由于耗資較大、涉及面廣、主體差異性大和履約時間長。因此，客觀上要求合同條款細致嚴密，盡可能做到面面俱到。在實際工作中，甲、乙雙方由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗，而導(dǎo)致所訂立合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生�？傮w上來說，合同管理常見問題主要包括以下幾個方面：

2.1合同擬定時的一些錯誤

2.1.1合同中甲乙雙方的確定

若要一份合同成立，那么合同的利益相關(guān)主體就必須是明確的�！逗贤�法》

第二條明確表示“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”

因此可見，一個合格的主體必須是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的自然人、法人或是其他組織。當合同簽訂時，首先要保證合同的主體雙方合格。

其次要保證合同主體雙方的權(quán)利義務(wù)相對等，譬如：甲方是自然人，乙方也必須是自然人，而不能由法人或其他組織代替。只有這樣，雙方再法律上所享受的權(quán)利義務(wù)相等，合同才具有公正性和合法性。

2.1.2合同內(nèi)容的確定

合同在編寫的過程中，應(yīng)當面面俱到。遣詞用句一定不能有歧義、誤解。合同中雙方中的主要責(zé)任應(yīng)當明確而全面的表示出來。并應(yīng)當明確注明違約后的賠償、處罰方式。

2.2因法律意識淡漠所導(dǎo)致的合同不規(guī)范

2.2.1黑白合同

有些建筑單位因為利益因素，想辦法就同一個項目簽訂好幾份不同工程金額的合同，施工中若是遇到經(jīng)濟問題，就根據(jù)這些“黑白胎合同”進行推諉搪塞、互相扯皮，最后釀成經(jīng)濟糾紛。

2.2.2回避責(zé)任、義務(wù)

有些建筑單位為了回避自己應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，故意使用自制的合同文本來簽訂合同。這些合同文本都是責(zé)任模棱兩可，甚至避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險⑧。

2.2.3不合法的合同

有些合同本身就是為了不合法利益的獲取而簽訂的，所以根本不受法律保護。

3、解決問題的一些建議

3.1招投標常見問題的處理

3.1.1進一步完善招投標規(guī)則，使其唯變所適

《招標投標法》第五條明確規(guī)定：招投標活動應(yīng)當遵循公開公平、公正和

誠實信用的原則。由于我國建筑市場發(fā)展時間不長，供求關(guān)系極度不平衡，所以雖然法律明文規(guī)定要“公開、公平、公正”的競爭，但招標方在實際操作中往往會違反規(guī)定。要想規(guī)范市場就必須先規(guī)范處于強勢狀態(tài)的招標方；而規(guī)范招標方又必須先有合適的法律條文作準繩。由于我國現(xiàn)下并沒有多少實際有效的手段約束、控制招標方的行為，所以第一，要提倡職業(yè)道德的建設(shè)；第二，要逐步健全法律條文，使其符合我國國情和市場現(xiàn)狀。

3.1.2加強對招投標活動進行平臺的管理

以法律作保障、以輿-論做監(jiān)督，建立一個公開、公正、公平的招投標競爭平臺。第一，要保證第三方勢力不會插手其中。可以借鑒紀委異地調(diào)查的經(jīng)驗，將本地的招投標活動隨機選定移動至外地舉行，并加強其保密性；第二，加強資質(zhì)篩選過程的力度，引進輿-論-公開監(jiān)督制度，將濫竽充數(shù)或魚目混珠的現(xiàn)象遏制在競爭平臺之外。

3.1.3規(guī)范評、定標工作

對評標的專家資質(zhì)加強審核力度；對評標過程進行“透明化”管理；為評定工作引入國家強力機構(gòu)的保護；將整個工作過程全部納入輿-論的監(jiān)察之下；可以借鑒高考評卷制度的經(jīng)驗。

3.2合同管理常見問題的處理方法

3.2.1。規(guī)范管理人員

合同管理是一項專業(yè)性很強的工作，建設(shè)合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價管理知識⑨。因此，提高合同管理人員的素質(zhì)就變成了一件非常重要的工作。建設(shè)單位應(yīng)設(shè)置執(zhí)有《施工合同管理人員資質(zhì)證書》的合同管理專人員從事合同管理工作，并應(yīng)加

強合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)的培訓(xùn)。

3.2.2不斷完善相關(guān)工作的法律條文，加大執(zhí)行力度

我國的《合同法》相對來說已經(jīng)比較完善，但由于合同種類繁多，一部法律根本不可能做到面面俱到，所以相關(guān)部門應(yīng)該在現(xiàn)有基礎(chǔ)上，結(jié)合我國國情和市場現(xiàn)狀，制定出專門的細化管理標準，就建筑合同本身量體裁衣，將其每一個細節(jié)都納入量化管理中。在履行階段，由合同管理部門會同工程管理等部門，根據(jù)施工進展或單位、單元工程、節(jié)點工期，定期或不定期地對項目進行評審，及時發(fā)現(xiàn)和糾正存在的問題，保證全面履行施工合同⑩;并引入監(jiān)督制度，保證管理細則的實施力度和有效性。

3.2.3普及專業(yè)法律知識，加強行業(yè)道德建設(shè)

統(tǒng)一組織合同管理法律知識的學(xué)習(xí)和考試，灌輸自動履行合約的思想。同時加強行業(yè)內(nèi)的道德建設(shè)，除宣傳提倡誠信之外，還應(yīng)著相關(guān)部門建立誠信檔案，定期懲劣獎優(yōu)，實現(xiàn)誠信具量化。

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