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銀行從業(yè)資格考點(diǎn):公司法律制度和留置
導(dǎo)語(yǔ):留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn),債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的,債權(quán)人有權(quán)依照法律(擔(dān)保法)規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn),以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。以下是相關(guān)的考試內(nèi)容。
1.留置權(quán)的概念
留置權(quán)有以下主要特征:留置權(quán)只能發(fā)生在特定的合同關(guān)系中;留置權(quán)發(fā)生兩次效力,即留置標(biāo)的物和變價(jià)并優(yōu)先受償;留置權(quán)具有不可分性;留置權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí),留置權(quán)人必須確定債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期。
2.留置權(quán)人的權(quán)利義務(wù)
留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間;沒(méi)有約定或者約定不明確的,留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人兩個(gè)月以上履行債務(wù)的期間,但鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。
3.留置權(quán)與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的關(guān)系
留置權(quán)優(yōu)于抵押權(quán),抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán),因此留置權(quán)必然優(yōu)于質(zhì)權(quán)。
7.4 公司法律制度
7.4.1 《公司法》概述
我國(guó)《公司法》于1994年頒布實(shí)施。2004年,由國(guó)務(wù)院法制辦正式啟動(dòng)《公司法》的修改,2005年2月第一次全國(guó)人大常委會(huì)審議,10月27日第三次審議時(shí)通過(guò),修改后的《公司法》2006年1月1日開(kāi)始實(shí)施。新《公司法》共二百一十九條。
(1)以公司股東承擔(dān)責(zé)任的范圍和形式為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司和兩合公司;
(2)以公司的股份是否公開(kāi)發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為封閉式公司和開(kāi)放式公司;
(3)以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司;
(4)以公司的外部控制或附屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為母公司和子公司;
(5)以公司的內(nèi)部管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為總公司和分公司;
(6)以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司。
我國(guó)將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類(lèi)。國(guó)歐獨(dú)資公司是一類(lèi)特殊的有限責(zé)任公司。
7.4.2 公司設(shè)立制度
公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促進(jìn)公司成立并取得法人資格,依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱(chēng)。
公司設(shè)立的法律特征包括:
(1)設(shè)立的主體是發(fā)起人;
(2)設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前,并應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定的條件和程序;
(3)設(shè)立行為的目的在于最終成立公司,取得主體資格,是公司具有權(quán)利能力和行為能力;
(4)設(shè)立公司的內(nèi)容會(huì)因設(shè)立公司的種類(lèi)不同而有所區(qū)別。
設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。
7.4.3 公司資本制度
公司資本,是股東為達(dá)到公司目的所實(shí)施的財(cái)產(chǎn)出資的總額。我國(guó)公司資本制度的特點(diǎn)是:
(1)資本法定。
(2)強(qiáng)調(diào)公司必須有相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)與其資本總額相維持。
(3)強(qiáng)調(diào)公司資本不得任意變更。公司增加或減少注冊(cè)資本,須由公司股東會(huì)(或股東大會(huì))作出決議,并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò),并須進(jìn)行相應(yīng)的變更登記。
7.4.4 公司的組織機(jī)構(gòu)
1.股東大會(huì)
2.董事會(huì)
3.公司經(jīng)理
4.監(jiān)事會(huì)
7.4.5 公司終止制度
公司因破產(chǎn)或解散而導(dǎo)致終止,喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形:
(1)公司破產(chǎn)
(2)公司解散
、俟菊鲁桃(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí);
、诠蓶|會(huì)或股東大會(huì)決議解散;
、垡蚬竞喜⒒蛘叻至⑿枰馍⒌;
、芄具`反法律、行政法規(guī)被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照/責(zé)令關(guān)閉或被撤銷(xiāo)以及人們法院予以解散的,應(yīng)當(dāng)解散。
上述解散情形出現(xiàn)時(shí),除公司合并、分立免于清算外,公司均必須進(jìn)行清算,清理債券債務(wù)。
7.5 破產(chǎn)法律制度
7.5.1 《企業(yè)破產(chǎn)法》概述
2006年8月27日,第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議表決通過(guò)了《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》,該法共十二章一百三十六條,2007年6月1日起施行。
7.5.2 《企業(yè)破產(chǎn)法》的實(shí)體性規(guī)定
1.關(guān)于破產(chǎn)條件
企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,債務(wù)人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng);債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。
2.關(guān)于逾期申報(bào)債權(quán)的法律后果
《破產(chǎn)法》第四十五條規(guī)定,債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算,最短不得少于三十日,最長(zhǎng)不得超過(guò)三個(gè)月;債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的,可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào),但是,此前已進(jìn)行的分配,不再對(duì)其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用,由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。
3.債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)
《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十一條規(guī)定,債務(wù)人會(huì)議行使下列職權(quán):
(1)核查債權(quán);
(2)申請(qǐng)人民法院更換管理人,審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬;
(3)監(jiān)督管理人;
(4)選任和更換債權(quán)人委員會(huì)成員;
(5)決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè);
(6)通過(guò)重整計(jì)劃;
(7)通過(guò)和解協(xié)議;
(8)通過(guò)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案;
(9)通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案;
(10)通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案;
(11)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會(huì)議行使的其他職權(quán)。
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