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司法考試《刑事訴訟》回避知識點(diǎn)講義
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回避的種類
根據(jù)回避實(shí)施方式的不同，通常將回避劃分為三種：自行回避、申請回避和指令回避。
1.自行回避。自行回避是指審判人員、檢察人員、偵查人員等在刑事訴訟中遇有法定的回避情形時(shí)，主動要求退出訴訟活動的制度。
2.申請回避。申請回避是指當(dāng)事人及其法定代理人.辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為審判人員、檢察人員、偵查人員等有法定應(yīng)當(dāng)回避的情形時(shí)，向人民法院、人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)等提出申請，要求他們退出訴訟活動的制度。申請回避是當(dāng)事人及其法定代理人的一項(xiàng)重要訴訟權(quán)利，公安司法機(jī)關(guān)有義務(wù)保證當(dāng)事人及其法定代理人充分有效行使這一權(quán)利，有義務(wù)告知當(dāng)事人及其法定代理人享有申請回避權(quán)，并且不得以任何借口限制、阻礙或者剝奪當(dāng)事人及其法定代理人對該權(quán)利的行使。為保障當(dāng)事人在了解辦案人員情況的基礎(chǔ)上有效行使申請回避的權(quán)利，最高人民法院《解釋》第26條和最高人民檢察院《規(guī)則》第22條都明確規(guī)定，在告知當(dāng)事人及其法定代理人申請回避的權(quán)利的.同時(shí)，也要告知審判人員、檢察人員及書記員的姓名等情況，以便其了解辦案人員是否具有應(yīng)當(dāng)回避的事由。辯護(hù)人、訴訟代理人為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，也可以申請相關(guān)人員回避。
3.指令回避。指令回避是指審判人員、檢察人員、偵查人員等遇有法定的回避情形時(shí)，沒有自行回避，當(dāng)事人等也沒有申請回避，其所在機(jī)關(guān)的有關(guān)組織或負(fù)責(zé)人可以依職權(quán)命令其退出案件訴訟活動的制度。
回避的理由
回避的理由，是指由法律規(guī)定實(shí)施回避所必須具備的根據(jù)。根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，回避的理由包括以下幾種情形：
1.是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬。根據(jù)刑事訴訟法第106條的規(guī)定，當(dāng)事人是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人;近親屬是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。最高人民法院《關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第1條對此作了進(jìn)一步的解釋，規(guī)定與當(dāng)事人有直系血親、三代以內(nèi)旁系血親以及近姻親關(guān)系的審判人員都應(yīng)當(dāng)回避。
2.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系。所謂利害關(guān)系，是指本案的處理結(jié)果會影響到審判人員、檢察人員、偵查人員以及書記員、翻譯人員、鑒定人或其近親屬的利益。
證人不適用回避制度，不論證人與案件是否有利害關(guān)系，只要知道案件情況且能夠辨別是非、正確表達(dá)，就有作證的義務(wù)，其證言都可以作為定案的依據(jù)。
3.擔(dān)任避本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人或者訴訟代理人。在同一個(gè)案件中，曾經(jīng)擔(dān)任證人、鑒定人、辯護(hù)人或訴訟代理人的人，對案件事實(shí)往往已經(jīng)形成自己的看法，如果再以其他辦案人員的身份參與對該案件的處理，就很難做到客觀公正。為防止先人為主和角色沖突，也應(yīng)當(dāng)回避。根據(jù)《解釋》第23條，曾經(jīng)擔(dān)任過本案翻譯人員的審判人員也應(yīng)當(dāng)回避。
4.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件。這是對上述三種情形以外的'概括性規(guī)定，內(nèi)容比較廣泛，既可以是同學(xué)、朋友等友好關(guān)系，也可以是不睦關(guān)系，即與當(dāng)事人有過仇隙、糾紛等。具體則由公安司法機(jī)關(guān)裁量決定。上述關(guān)系必須達(dá)到影響案件公正處理的程度時(shí)，才應(yīng)當(dāng)回避。最高人民法院《解釋》第23條第4項(xiàng)規(guī)定，與本案的辯護(hù)人、訴訟代理人有近親屬關(guān)系的審判人員，應(yīng)當(dāng)回避。
5.接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。刑事訴訟法第29條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。根據(jù)最高人民法院《解釋》第24條的規(guī)定，審判人員違反規(guī)定，具有下列情形之一的，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請其回避：(1)違反規(guī)定會見本案當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的;(2)為本案當(dāng)事人推薦、介紹辯護(hù)人、訴訟代理人，或者為律師、其他人員介紹辦理本案的;(3)索取、接受本案當(dāng)事人及其委托人的財(cái)物或者其他利益的;(4)接受本案當(dāng)事人及其委托人的宴請，或者參加由其支付費(fèi)用的活動的;(5)向本案當(dāng)事人及其委托人借用款物的;(6)有其他不正當(dāng)行為，可能影響公正審判的。對上述幾種情形的回避，當(dāng)事人及其法定代理人應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料。
6.參加過本案偵查、起訴的偵查、檢察人員不能再擔(dān)任本案的審判人員，或者參加過本案偵查的偵查人員，不能再擔(dān)任本案的檢察人員。最高人民檢察院《規(guī)則》第30條規(guī)定，參加過本寨偵查的偵查人員，不得承辦本案的審查逮捕、起訴和訴訟監(jiān)督工作。該規(guī)定適用于人民檢察院書記員、司法警察和人民檢察院聘請或指派的翻譯人員和鑒定人。最高人民法院《解釋》第25條第1款規(guī)定，參加過本案偵查、審查起訴的偵查、檢察人員，調(diào)至人民法院工作的，不得擔(dān)任本案的審判人員。該規(guī)定適用于法庭書記員、翻譯人員和鑒定人。
7.在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的合議庭成員，不能再參與本案其他程序的審判。最高人民法院《解釋》第25條第2款規(guī)定，凡在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判。該規(guī)定適用于法庭書記員、翻譯人員和鑒定人。對于第二審法院經(jīng)過第二審程序裁定發(fā)回重審或者按照審判監(jiān)督程序重新審理的案件，原審法院負(fù)責(zé)審理此案的原合議庭組成人員不得再參與對案件的審理。需要注意的是，最高人民法院《解釋》第25條第2款也對此種回避事由作了例外規(guī)定，即發(fā)回重新審判的案件，在第一審人民法院作出裁判后又進(jìn)入第二審程序或者死刑復(fù)核程序的，原第二審程序或者死刑復(fù)核程序中的合議庭組成人員，無需因之前曾參與本案的審理程序而回避。
回避的期間
1.偵查、起訴階段的回避。偵查人員、檢察人員應(yīng)當(dāng)在相應(yīng)的訴訟階段及時(shí)告知當(dāng)事人等有申請回避權(quán)。偵查人員具有應(yīng)當(dāng)回避情形的`，應(yīng)當(dāng)自行提出回避申請，沒有自行提出回避申請的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其回避，當(dāng)事人等也可以申請其回避。檢察人員應(yīng)該回避而沒有回避時(shí)，檢察長或者檢察委員會可以指令其回避，當(dāng)事人等也可申請其回避。
2.審判階段的回避。關(guān)于審判階段的回避，刑事訴訟法第185條明確規(guī)定，開庭時(shí)，審判長應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人等有權(quán)對合議庭組成人員、書記員、公訴人、鑒定人和翻譯人員申請回避。刑事訴訟法有關(guān)審判階段適用回避的規(guī)定，既適用于第一審程序，也適用于第二審程序、死刑復(fù)核程序和審判監(jiān)督程序。
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