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司法考試

司法考試卷四案例分析題

時間:2024-09-25 00:57:04 司法考試 我要投稿

2017年司法考試卷四案例分析題

  導(dǎo)語:照相館將甲的相片掛在宣告窗上,侵害了甲的什么權(quán)利?甲可否請求精神損害賠償?下面我們一起來看看這些可能出現(xiàn)在司法考試中的案例題吧。

2017年司法考試卷四案例分析題

  【案例一】

  【案情】甲(11歲)的父母離異,法院判決由其父監(jiān)護,但因其父在國外承包工程,暫住在其母家中,其母調(diào)往外地工作,便把甲寄養(yǎng)在自己娘家,由甲的姥姥照顧甲的生活和學(xué)習(xí)。為了記錄甲的成長過程,其姥姥帶其去照相館照相,照相的師傅見甲長得漂亮又很上相,便要求留底片保存,甲的姥姥同意。后照相的師傅將照片放大后掛在宣傳窗上,甲的鄰居乙是甲的同班同學(xué),一看便認(rèn)出來是甲,甲、乙因一些日常瑣事產(chǎn)生矛盾,乙便時常在教室里對同學(xué)們說:“甲的父母都離婚了,還臭美什么呀”。這樣,全班同學(xué)因此都知道了甲的父母離婚之事,一些同學(xué)還因此欺負(fù)、打罵甲,甲很是傷心,從此變得很郁悶。一天,在放學(xué)回家的路上,甲手里拿著石塊有意無意地扔著;,石塊正好打中了路上正常行駛的戊的出租車的玻璃窗(出租車為丁公司所有),破碎的玻璃致使乘客丙的眼睛、臉上、手臂上受傷,血流如注,急需到大醫(yī)院救治。這時,另一出租車司機己主動要求送丙到某一城市醫(yī)院治療,路上因超速而被罰款2000 元,送到醫(yī)院后,醫(yī)院已經(jīng)下班,當(dāng)班的主治醫(yī)師和麻醉師外出赴宴,只有幾個護士和實習(xí)生在加班,等把該主治醫(yī)師和麻醉師叫來,已經(jīng)過去了三個小時,后雖經(jīng)手術(shù)治療,但因耽誤了時間,手術(shù)做得很不成功,丙受傷的眼睛視力下降一半,臉上、手臂上也留下大塊傷疤。

  【問題】

  1.照相館將甲的相片掛在宣告窗上,侵害了甲的什么權(quán)利?甲可否請求精神損害賠償?

  2.乙侵害了甲的什么權(quán)利?甲的監(jiān)護人可否向?qū)W校請求損害賠償?

  3.假設(shè)丁公司為本公司出租車投了第三者責(zé)任險,戊出租車的玻璃損失可否要求該保險公司賠償?為什么?

  4.己的誤工費、燃油費以及超速的罰款應(yīng)由誰支付?為什么?

  5.丙可否向丁公司主張損害賠償?為什么?

  6.后來丙因醫(yī)療費糾紛將甲的父母、學(xué)校、醫(yī)院均告上了法院,是否正確?相應(yīng)的侵權(quán)人是否要承擔(dān)連帶責(zé)任?為什么?

  【答案解析】

  【答案】

  (1)照相館侵害了甲的肖像權(quán),因為其未經(jīng)允許而對甲的照片加以使用。《民通意見》第139條規(guī)定:“以營利為目的,未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為。”

  (2)甲可以請求精神損害賠償。因為甲因此遭到同學(xué)們的嘲笑,很傷心!毒駬p害賠償解釋》第1條規(guī)定:“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損失的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán);(三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)!

  2.(1)乙侵害了甲的隱私權(quán),因為其公布了甲父母離婚的事情。

  (2)甲的監(jiān)護人可以向?qū)W校請求損害賠償。因為學(xué)樣未盡到教育、管理、安全、保障義務(wù)!度松頁p害賠償解釋》第7條規(guī)定:“對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護義務(wù)的學(xué)校,幼兒園或者教育機構(gòu),未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人導(dǎo)致他人人身損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任!

  3.(1)戊不可以要求保險公司賠償。

  (2)因為這不屬于第三者責(zé)任。所謂第三者責(zé)任是指被保險人或其允許的駕駛?cè)藛T在使用保險車輛過程中發(fā)生意外事故,致使第三者遭受人身傷亡或財產(chǎn)直接損毀,依法應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟賠償責(zé)任,保險人負(fù)責(zé)賠償。

  4.(1)應(yīng)由丙支付。

  (2)因為己的行為構(gòu)成無因管理,被管理人應(yīng)當(dāng)向管理人支付必要的管理費。

  5.(1)不可以。

  (2)因為丁公司并沒有過錯,其司機是正常行駛。發(fā)生事故是由甲的侵權(quán)行為引起。因此丁公司免責(zé)。

  6.(1)不正確,其只能將甲的父母、醫(yī)院告上法院,而不能將甲的學(xué)校告上法院,因為甲是在放學(xué)回家的路上侵害丙的,學(xué)校已經(jīng)盡到相應(yīng)的教管安保責(zé)任。

  (2)甲的父母、醫(yī)院各自承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任,即按份責(zé)任而不是連帶責(zé)任。因為丙損害的發(fā)生是由不同的侵權(quán)行為引起的:甲的行為引起丙的初始傷害,而醫(yī)院存在一定的過錯,其工作人員擅離職守,耽誤了時機,對丙損害的擴大起了作用,所以也要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任!肚謾(quán)責(zé)任法》第12條規(guī)定:“二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害,能夠確定責(zé)任大小的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;難以確定責(zé)任大小的,平均承擔(dān)賠償責(zé)任。”《人身損害賠償解釋》第3條第2款規(guī)定:“二人以上沒有共同故意或者共同過失,但其分別實施的數(shù)個行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)過失大小或者原因力比例各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任!

  【解析】

  1.(1)《民通意見》第139條規(guī)定:“以營利為目的,未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為!睋(jù)此照相館侵犯了甲的肖像權(quán)。

  (2)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》(以下簡稱《精神損害賠償解釋》)第1條規(guī)定:“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán);(三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)!睋(jù)此甲可以要求精神損害賠償。

  2.(1)隱私權(quán)是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護,不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、收集、利用和公開的一種人格權(quán)。乙公布甲父母離婚的情況導(dǎo)致甲被同學(xué)嘲笑,因此乙侵犯了甲的隱私權(quán)。

  (2)根據(jù)《精神損害賠償解釋》第8條規(guī)定,因侵權(quán)致人精神損害,但未造成嚴(yán)重后果,受害人請求賠償精神損害的,一般不予支持,因此甲的監(jiān)護人不可請求精神賠償。

  3.所謂第三者責(zé)任險是指被保險人或其允許的駕駛?cè)藛T在使用保險車輛過程中發(fā)生意外事故,致使第三者遭受人身傷亡或財產(chǎn)直接損毀,依法應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟賠償責(zé)任,保險人負(fù)責(zé)賠償。因此不可以要求保險公司賠償汽車玻璃的損失。

  4.《民法通則》第93條規(guī)定:“沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用!币训恼`工費、燃油費以及超速的罰款都屬于支出的必要費用,因此應(yīng)當(dāng)由丙支付

  5.《侵權(quán)責(zé)任法》第6條規(guī)定:“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任!卑l(fā)生事故是由甲的侵權(quán)行為引起,戊在其營運期間并沒有過錯,其不應(yīng)當(dāng)對丙的人身損害承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,因此丁公司免責(zé)。

  6.《侵權(quán)責(zé)任法》第l2條規(guī)定:“二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害,能夠確定責(zé)任大小的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;難以確定責(zé)任大小的,平均承擔(dān)賠償責(zé)任!北麚p害的發(fā)生是由不同的侵權(quán)行為引起的:甲的行為引起丙的初始傷害,而醫(yī)院存在一定的過錯,其工作人員擅離職守,耽誤了時機,對丙損害的擴大起了作用,所以也要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。甲和醫(yī)院應(yīng)該按照他們的各自責(zé)任大小按份承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

  【案例二】

  【案情】

  張龍、趙虎、王朝、馬漢、展昭、白玉堂六人計劃共同發(fā)起設(shè)立百盛有限公司經(jīng)營電 腦銷售。張龍出資l000萬元;趙虎出資100萬元,其將出資款項轉(zhuǎn)人公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;王朝用價值100萬元的庫房出資,因其串通好漢資產(chǎn)評估事務(wù)所而將房屋評估為200萬元;馬漢用非法挪用的資金200萬元出資;展昭出資400萬元;白玉堂出資600萬元。2007年1月,張龍以自己名義為籌建中的公司向春風(fēng)公司購買辦公設(shè)備花費10萬元。2007年2月,趙虎以“百盛公司籌建處”名義向夏雨公司購人一輛汽車花費20萬元。2007年3月,百盛公司經(jīng)過工商登記正式成立,首次股東會上選舉展昭為執(zhí)行董事,不設(shè)董事會;聘任白玉堂為財務(wù)總監(jiān)。

  2009年4月,公司股東會為節(jié)省人手決定由展昭兼任監(jiān)事。2009年5月,白玉堂未經(jīng)公司同意利用職務(wù)之便給其弟白玉湯開設(shè)的電腦銷售公司提供商業(yè)信息,幫助白玉湯銷售電

  腦200臺并獲得好處費2萬元。2009年6月,展昭好友包某請求公司向其分紅,因為他和展昭簽有代持股協(xié)議,包某才是實際出資人。公司認(rèn)為展昭已經(jīng)被記載在股東名冊上并進行了工商登記,遂拒絕了包某的請求。2009年7月,白玉堂的競業(yè)行為被發(fā)現(xiàn),其他股東礙于情面對此置若罔聞,只有張龍憤憤不平打算提起訴訟。2009年8月,對公司感到心灰意冷的張龍欲將股權(quán)對外進行轉(zhuǎn)讓,只是始終無人接手。同月,公司發(fā)現(xiàn)白玉堂尚有100萬元出資未繳付,向其催繳時白玉堂回復(fù)已過訴訟時效無須再繳付。因為股東之間矛盾重重,百盛公司自2009年5月至今一直沒有再召開股東會。

  請回答以下問題:

  不能成立?

  2.春風(fēng)公司和夏雨公司應(yīng)向誰請求清償債務(wù)?

  3.2009年4月的股東會決議可有違法之處?

  4.白玉堂競業(yè)行為的后果是什么?張龍可對其提起何種訴訟7

  5.包某的主張是否成立?如發(fā)生股東資格糾紛應(yīng)以誰為被告?

  6.張龍對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)過何種程序?如其始終無法找到受讓人可通過何種方法擺脫公司?

  7.白玉堂可否以訴訟時效作為抗辯不再繳付出資?填

  【答案解析】

  【答案】

  1.趙虎的行為構(gòu)成抽逃出資,應(yīng)由公司登記機關(guān)責(zé)令改正,處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。王朝應(yīng)向公司補繳出資差額,公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任,好漢資產(chǎn)評估事務(wù)所在出資不實的范圍內(nèi)向公司進行賠償。馬漢的出資資金來源不合法,但出資有效,法院將拍賣其股權(quán)收繳轉(zhuǎn)讓款。股東出資瑕疵不影響股東資格的取得和公司的成立。

  2.春風(fēng)公司應(yīng)向張龍?zhí)岢稣埱,在公司成立后也可以向百盛公司提出請?夏雨公司應(yīng)向成立后的百盛公司提出請求。

  3.董事不能兼任監(jiān)事。

  4.白玉堂應(yīng)將好處費上交公司,公司對其行使歸入權(quán),其幫助白玉湯簽訂的銷售合同仍然有效。張龍可對其提起股東代表訴訟。

  5.包某的主張成立,股東名冊和工商登記不能****代持股協(xié)議的效力。股東資格確認(rèn)糾紛應(yīng)以公司為被告。

  6.張龍對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。如其始終無法找到受讓人可進行司法解散。

  7.不可以。

  【解析】

  l.《公司法解釋(三)》第l2條規(guī)定,公司成立后,公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由,請求認(rèn)定該股東抽逃出資的,人民法院應(yīng)予支持:(1)將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;(2)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;(3)制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配;(4)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;(5)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。本題中趙虎的行為屬于第1種情形,屬于抽逃出資行為。《公司法》第201條規(guī)定,公司的發(fā)起人、股東在公司成立后,抽逃其出資的,由公司登記機關(guān)責(zé)令改正,處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款!豆痉ń忉(三)》第l3條規(guī)定,股東不按照規(guī)定繳納出資的,除向公司補繳出資差額外,公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任!豆痉ā返208條第3款規(guī)定,承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實,給公司債權(quán)人造成損失的,除能夠證明自己沒有過錯的外,在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此,王朝應(yīng)向公司補繳出資差額,公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任,好漢資產(chǎn)評估事務(wù)所在出資不實的范圍內(nèi)向公司進行賠償。《公司法解釋(三)》第7條第4款規(guī)定,以貪腐、賄賂、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的,對違法犯罪行為予以追究、處罰時,應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。馬漢的出資資金來源不合法,但出資有效,法院將拍賣其股權(quán)收繳轉(zhuǎn)讓款。我國對公司的成立采取形式有效原則,即只要進行了工商登記就認(rèn)為公司成立,股東出資有瑕疵不影響股東資格的取得和公司的成立。

  2.《公司法解釋(三)》第2條規(guī)定,發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同,合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn),或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù),合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。該法第3條規(guī)定,發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同,公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的。人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同,公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持,但相對人為善意的除外。因此,春風(fēng)公司應(yīng)向張龍?zhí)岢稣埱,在公司成立后也可以向百盛公司提出請?夏雨公司應(yīng)向成立后的百盛公司提出請求。

  3.《公司法》第52條第3款規(guī)定,董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。因此,2009年4月,公司股東會為節(jié)省人手決定由展昭兼任監(jiān)事的行為是違法的。

  4.《公司法》第149條規(guī)定,董事、高級管理人員不得有下列行為:(1)挪用公司資金;(2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;(3)違反公司章程的規(guī)定,未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易;(5)未經(jīng)股東會或者股東大會同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會,自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);(6)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;(7)擅自披露公司秘密;(8)違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。因此,本題中,白玉堂的行為屬于第5項規(guī)定的競業(yè)禁止,公司對其違法取得收入行使歸入權(quán),白玉堂應(yīng)將好處費上交公司。但其幫助白玉湯簽訂的銷售合同仍然有效。《公司法》第l52條規(guī)定,董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東,可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第’150條規(guī)定的情形的,前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30 日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益,給公司造成損失的,本條第1款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。因此,張龍可對其提起股東代表訴訟。

  5.《公司法解釋(三)》第25條第2款規(guī)定,前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議,實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資****利的,人民法院不予支持。該法第22條規(guī)定,當(dāng)事人向人民法院起訴請求確認(rèn)其股東資格的,應(yīng)當(dāng)以公司為被告,與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。因此,包某的主張成立,股東名冊和工商登記不能****代持股協(xié)議的效力。股東資格確認(rèn)糾紛應(yīng)以公司為被告。

  6.《公司法》第72條第2款規(guī)定,股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買。的,視為同意轉(zhuǎn)讓。第3款規(guī)定,經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)!豆痉ā返趌83條規(guī)定,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司。

  7.《公司法解釋(三)》第20條第l款規(guī)定,公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資,公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資,被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的,人民法院不予支持。因此,白玉堂不能以訴訟時效作為抗辯不再繳付出資。

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