法律碩士考研的知識要點(diǎn)
法律碩士考研復(fù)習(xí)已經(jīng)開啟，為了更好的進(jìn)行復(fù)習(xí)，我們需要總結(jié)一些法理學(xué)基礎(chǔ)知識點(diǎn)。小編為大家精心準(zhǔn)備了法律碩士考研的資料，歡迎大家前來閱讀。
法律碩士考研法律推理重點(diǎn)
一、法律推理的涵義
所謂法律推理，指法律人從一定的前提推導(dǎo)出法律決定的過程中所必須遵循的規(guī)則。
二、法律推理的特點(diǎn)
1.法律推理是以法律及法學(xué)中的“理”為基礎(chǔ)的。
2.法律推理受現(xiàn)行法律的約束�，F(xiàn)行法律是法律推理的前提和制約法律推理的條件，法律的正式淵源和非正式淵源都可以成為法律推理的理由。在我國，憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)都是法律推理的前提。在缺乏明確的法律規(guī)定的情況下，法律原則、政策、法理和習(xí)慣都會成為法律推理的前提。在英美法系國家，來自于判例之中的法律規(guī)則，也是法律推理的前提。
3.法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當(dāng)提供正當(dāng)理由。法律推理所要回答的問題是：規(guī)則的正確涵義及其有效性是否正當(dāng)?shù)膯栴}，當(dāng)事人是否擁有權(quán)利、是否應(yīng)有義務(wù)、是否應(yīng)付法律責(zé)任等問題。
三、法律推理的種類
(一)演繹推理
1.演繹推理的涵義
演繹推理也叫三段論的推理方式，是從一個(gè)共同概念聯(lián)系著的兩個(gè)性質(zhì)的判斷(大、小前提)出發(fā)，推論出另一個(gè)性質(zhì)的判斷(結(jié)論)在成文法國家，法律適用通常被認(rèn)為屬于演繹推理的運(yùn)用。法律規(guī)范是大前提，法庭認(rèn)定的案件事實(shí)是小前提，小前提所導(dǎo)致的法律后果是結(jié)論。如：大前提：殺人者死;小前提：張三故意殺人;結(jié)論：張三應(yīng)該被處死。
2.演繹推理過程中應(yīng)遵循的規(guī)則
①在一個(gè)有效的三段論必須正好包含了三個(gè)詞，而且每個(gè)詞在整個(gè)推論中都是在一個(gè)意義下被使用的。
�、谠谝粋�(gè)有效的三段論中，至少要有一個(gè)前提中的詞是周延的。
�、墼谝粋�(gè)有效的三段論中，在前提中不周延的詞，在結(jié)論中也不會是周延的。
④沒有任何擁有否定前提的三段論推論是有效的。
�、萑绻粋�(gè)有效的三段論中，有一個(gè)前提是否定的，那么其結(jié)論必定是否定的。
�、逈]有任何一個(gè)具有特稱結(jié)論的有效三段論推論可以擁有兩個(gè)全程前提。
(二)歸納推理
1.歸納法的含義
歸納推理一般而言是指由個(gè)別的事物或現(xiàn)象推出該類事物或現(xiàn)象的普遍規(guī)律的推理方法，主要包括3種推理方法：簡單枚舉法、統(tǒng)計(jì)概率法與求因果聯(lián)系法。這三種方法都具有一個(gè)共同的特點(diǎn)，即通過對于大量但并非全部事物的觀察、綜合、分類、比較，從而推斷出該類事物具有某種共同的屬性，是一種由特殊推導(dǎo)出一般的邏輯推理。
2.歸納法的含義與演繹法不同，歸納法是一種綜合的方法，它的結(jié)論往往會突破前提所提供的知識范圍，提出新的，并不必然蘊(yùn)含于前提之中的結(jié)論。從而大大擴(kuò)展我們的認(rèn)識。在這個(gè)意義上，可以將歸納邏輯視為產(chǎn)生人類新知識的主要思維方式之一。但也正因?yàn)闅w納法的結(jié)論并不必然蘊(yùn)含于前提之中，其結(jié)論與前提之間缺乏必然的聯(lián)系。所以歸納法的證明力要弱于演繹法，歸納法得出的結(jié)論也并不可靠。無論歸納法本身的證明力及其結(jié)論的可靠程度多么令人失望，不可否認(rèn)歸納法乃是人類最基本的一種認(rèn)識能力。運(yùn)用歸納法(也只能憑借歸納法)對于經(jīng)驗(yàn)世界紛繁蕪雜的現(xiàn)象進(jìn)行觀察、比較、綜合、總結(jié)而產(chǎn)生出的一般性知識是人類一切知識的最終根基!
3.法律適用中運(yùn)用歸納推理必須遵守的規(guī)則
除了所舉事例具有足夠的代表性，累計(jì)經(jīng)驗(yàn)中的事例或案例的數(shù)量越大，推論所得的結(jié)論正確的概率就越高。
(三)類比推理
1.類比推理的含義
類比推理是從個(gè)別到個(gè)別的推理，是根據(jù)兩個(gè)或兩類事物在某些屬性上市相似的，從而推導(dǎo)出它們在另一個(gè)或另一個(gè)屬性上也是相似的。其一般形式為：A(類)事物具有a、b、c、d等屬性，B(類)事物具有a、b、c等屬性，因此，B(類)事務(wù)也具有d屬性。
2類比推理的原理：類似案件類似判決。
3.類比推理適用的基本形式是：一個(gè)規(guī)則適用于甲案件;如果乙案件在實(shí)質(zhì)上與甲案件類似，那么適用于甲案件的規(guī)則也可以適用于乙案件。遵循先例的推理形式主要以類比推理為主。
4.類比推理的步驟：首先，識別一個(gè)權(quán)威性的基點(diǎn)或判例。這個(gè)基點(diǎn)通常是：
①制定法文字的通常含義;
�、谶m用同一制定法規(guī)則的司法判例;
�、蹮o爭議的假設(shè)案件;
�、苡赏恢贫ǚㄖ衅渌恍┮�(guī)則所支配的案件或情況;
⑤與制定法相聯(lián)系的歷史實(shí)踐或情況;
�、夼c法律制定同時(shí)期的經(jīng)濟(jì)和社會實(shí)踐;
⑦立法史。其次，在判例和一個(gè)問題案件間識別事實(shí)上的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)。
再次，判斷是事實(shí)上的相同點(diǎn)還是不同點(diǎn)更為重要，如果屬于后一種情況，就要區(qū)別對待。同樣需要通過價(jià)值判斷來決定此處的重要程度。
(四)設(shè)證推理
1.設(shè)證法的含義
設(shè)證法并不屬于傳統(tǒng)邏輯的范疇，而是由美國人Ch·S·皮爾士所創(chuàng)立的一種獨(dú)特的邏輯方法。該方法系從一個(gè)已知的一般規(guī)律加上各種已知的特殊中，推斷出未知的特殊。皮爾士在研究邏輯推理時(shí)發(fā)現(xiàn)，我們時(shí)常都會面對某種很奇怪的情況，只有假設(shè)它是某個(gè)普遍規(guī)則的實(shí)例，這種情況才能得到說明，于是我們便會自覺地采納這個(gè)假定。這種思維過程就是設(shè)證法。
2.設(shè)證法舉例
(1)白豆案例：由已知：1.所有從這個(gè)口袋拿出的菜豆是白色的;2.這些菜豆是白色的;可得出結(jié)論：這些菜豆是從這個(gè)口袋里拿出的。
(2)魚化石案例：由已知：1.所有的海洋魚類都生活在大海中;2.在某塊內(nèi)陸發(fā)現(xiàn)了海洋魚類化石;由此可得出結(jié)論：這片大陸曾經(jīng)是海洋。
(3)皮爾士的親身經(jīng)歷。有一次皮爾士去土耳其，在從碼頭到目的地路上，他遇到一個(gè)男人騎在馬上，4個(gè)馬夫?yàn)樗麚沃陉柵�。他想到只有�?dāng)?shù)厥￠L才有如此排場，于是推論那個(gè)騎馬的男人就是省長。這是設(shè)證法在日常生活中的一個(gè)具體運(yùn)用。
3.設(shè)證法的可靠性
設(shè)證法作為一種邏輯方法具有太強(qiáng)的假設(shè)性，而其結(jié)論甚至比歸納和類推所得出的結(jié)論還要不可靠得多。這是因?yàn)闅w納法是由諸多相似的個(gè)性推導(dǎo)出一個(gè)未知的共性，而類推則是由較多個(gè)性特征的相似性推導(dǎo)出另一些較少的未知特征的相似性。兩者都是有較多的已知證據(jù)推導(dǎo)出較少的未知結(jié)論，而設(shè)證則是僅僅從個(gè)別特征的相似性就推導(dǎo)出另一個(gè)未知的`特征的相似性。其結(jié)論必然是極不可靠的。相比較而言，設(shè)證作為一種邏輯方法似乎已經(jīng)違背了傳統(tǒng)邏輯對于確定性的執(zhí)著追求。其在方法上更多的起著提供假說的作用，而非直接由其產(chǎn)生具有說服力的結(jié)論。
4.設(shè)證法在法學(xué)中運(yùn)用
設(shè)證法在一般法律活動(dòng)中主要運(yùn)用于刑事偵查。而具體到法律推理中設(shè)證法則主要運(yùn)用于從已知特殊由規(guī)則推論到未知特殊，從案件(結(jié)論)經(jīng)由規(guī)則推論到案件。它帶有從結(jié)論發(fā)現(xiàn)法律的味道。設(shè)證法是一種不甚可靠的或然性邏輯，其本身不能像歸納與演繹一樣總結(jié)出固定的邏輯推論形式，且設(shè)證法的運(yùn)用受到非邏輯因素的影響太深(個(gè)人知識水平、主觀偏向、經(jīng)驗(yàn)程度乃至外力的干預(yù)都會對設(shè)證法的效力產(chǎn)生直接影響)因此設(shè)證法的有效性是很難保證的，但它對于法律發(fā)現(xiàn)的意義又格外重大。因此為設(shè)證法創(chuàng)設(shè)若干保證其有效性的基本準(zhǔn)則便具有十分重要的意義。
法律碩士考研法律適用的步驟
1.整體上說來適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的過程在形式上邏輯中三段論推理的過程，首先要查明和確定案件事實(shí)，作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范作為大前提;最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個(gè)前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。
2.在實(shí)際的法律生活中，法律人適用有效法律規(guī)范解決個(gè)案糾紛的三個(gè)步驟不是各自獨(dú)立且嚴(yán)格區(qū)分的單個(gè)行為，他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認(rèn)案件事實(shí)的過程就是目光在事實(shí)與規(guī)范之間來回穿梭。
3.法律人在選擇法律規(guī)范時(shí)，他必須以該國的整個(gè)法律體系為基礎(chǔ)，也就是說他必須對該國的法律有一個(gè)整體的理解和掌握，更為重要的是他要選擇一個(gè)與他確定的案件事實(shí)相切和的法律規(guī)范，他不僅要理解和掌握法律文字的字面含義，還要理解和掌握法律背后的含義，法律人在確定特定案件的大前提的時(shí)候也不是一個(gè)純粹的對法律規(guī)范的語言的解釋過程而是一個(gè)有目的的過程，即要針對他所要裁決的個(gè)案糾紛進(jìn)行的解釋。法律人通過法律解釋就是要對一般和個(gè)別之間的縫隙進(jìn)行縫合，解釋要解決規(guī)范和事實(shí)之間的緊張關(guān)系，在這個(gè)意義上法律解釋對于法律適用來說不是可有可無的，而是必要的，是法律適用的基礎(chǔ)。
4.法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后，他就必須說明和論證這個(gè)具體案件為什么要適用這個(gè)法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說從該法律規(guī)范中推導(dǎo)出來的法律決定為什么是合適的。
法律碩士考研審查要求與審查建議
(一)提出的主體
1.兩央(國務(wù)院、中央軍事委員會)兩高(最高人民法院、最高人民檢察院)一委(省級人大常委會)認(rèn)為法規(guī)類文件(行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例)同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會書面提出進(jìn)行審查的要求，由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。
2.上述5個(gè)主體以外的主體提出的被成為審查建議，對于審查建議先由由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究，必要時(shí)，送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。
(二)審查的程序
1.全國人民代表大會專門委員會在審查中認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見;也可以由法律委員會與有關(guān)的專門委員會召開聯(lián)合審查會議，要求制定機(jī)關(guān)到會說明情況，再向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見。制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)研究提出是否修改的意見，并向全國人民代表大會法律委員會和有關(guān)的專門委員會反饋。
2.全國人民代表大會法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機(jī)關(guān)不予修改的，可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案，由委員長會議決定是否提請常務(wù)委員會會議審議決定。
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