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企業(yè)法律顧問企業(yè)法律風險防范體系
企業(yè)法律風險是指基于法律規(guī)定或合同約定，由于企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化或法律主體的作為及不作為，而對企業(yè)產生負面法律責任或后果的可能性。風險和利益，是企業(yè)家關注的兩個基礎性問題，企業(yè)家唯有將風險和利益并重對待，才能夠保證企業(yè)價值獲得持續(xù)保持和增長。
一、企業(yè)法律風險概述
1、企業(yè)法律風險的概念
《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了“企業(yè)法律風險”的概念。所謂“企業(yè)法律風險”，是指在法律實施過程中，由于行為人做出的具體法律行為不規(guī)范而導致的，與企業(yè)所期望達到的目標相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。法律風險不等于違法風險，但所有導致法律風險的行為都具有不規(guī)范性。法律風險的成因包括違法行為、自甘冒險行為、法律的不確定性、法律環(huán)境的不完善性以及法律監(jiān)控活動的不規(guī)范性等。
2、企業(yè)法律風險的分類
根據法律風險所產生的結果是否具有單一性，可以分為純粹法律風險和投機法律風險。所謂“純粹法律風險”，是指只能產生法律意義的不利后果的法律風險。所謂“投機法律風險”，是指從法律意義上可能產生有利結果和不利結果的法律風險。投機法律風險是一種機會性風險，它從一定意義上鼓勵人們的冒險行為。
根據引發(fā)法律風險的因素來源，可以分為外部環(huán)境法律風險和企業(yè)內部法律風險。所謂“外部環(huán)境法律風險”，是指由于企業(yè)以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等因素引發(fā)的法律風險。由于引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠控制的，因而不能從根本上杜絕外部環(huán)境法律風險的發(fā)生。所謂“企業(yè)內部法律風險”，是指企業(yè)內部管理、經營行為、經營決策等因素引發(fā)的法律風險。由于引發(fā)因素是企業(yè)自身能夠掌控的，所以企業(yè)內部法律風險是防范的重點。
3、企業(yè)法律風險的表現(xiàn)
(1)企業(yè)設立中的法律風險：在設立企業(yè)的過程中，企業(yè)的發(fā)起人是否對擬設立的企業(yè)進行充分的法律設計，是否對企業(yè)設立過程有了充分的認識和計劃，是否完全履行了設立企業(yè)的義務，以及發(fā)起人本人是否具有相應的法律資格，這些都直接關系到擬設立企業(yè)能否具有一個合法、規(guī)范、良好的設立過程。
(2)合同法律風險：指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同作為一種實現(xiàn)合同當事人利益的手段或者工具，具有動態(tài)性，雙方當事人通過合同確定的權利義務的旅行，最終需要確定某種財產關系或者與財產關系相關的狀態(tài)的變化，得到一種靜態(tài)財產歸屬或類似的歸屬關系。而在實現(xiàn)最終的靜態(tài)歸屬過程中，可能有各種因素影響最終歸屬關系的視線，當合同利益的取得或者實現(xiàn)出現(xiàn)障礙，一種根源于合同利益的損失風險就展現(xiàn)出來。
(3)企業(yè)并購法律風險：并購是兼并與收購的總稱。從法律風險的角度看，企業(yè)收購并沒有改變原企業(yè)的資產狀態(tài)，對收購方而言法律風險并沒有變化。因此，企業(yè)并購的法律風險主要表現(xiàn)在企業(yè)兼并中。企業(yè)兼并涉及公司法、競爭法、稅收法、知識產權法等法律法規(guī)，且操作復雜，對社會影響較大，潛在的法律風險較高。
(4)知識產權法律風險：知識產權是蘊涵創(chuàng)造力和智慧結晶的成果，其客體是一種非物質形態(tài)的特殊財產，要求相關法律給予特別規(guī)定。多數(shù)企業(yè)沒有意識到或沒有關注知識產權的深入保護，從法律風險的解決成本看，避免他人制造侵權產品比事后索賠更為經濟。
(5)人力資源管理法律風險：在我國，與人力資源有關的主要是《勞動法》和國務院制定的相關行政法規(guī)及部門規(guī)章。在企業(yè)人力資源管理過程各個環(huán)節(jié)中，從招聘開始，面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關的勞動法律法規(guī)的約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞動糾紛，都有可能給企業(yè)造成不良影響。
(6)企業(yè)稅收法律風險：指企業(yè)的涉稅行為因為能正確有效遵守稅收法規(guī)而導致企業(yè)未來利益的可能損失或不利的法律后果，具體表現(xiàn)為企業(yè)涉稅行為影響納稅準確性的不確定因素，結果就是企業(yè)多交了稅或少交了稅，或者因為涉稅行為而承擔了相應的法律責任。
二、企業(yè)法律風險防范的必要性與可行性
1、企業(yè)法律風險防范的必要性
(1)有效防范企業(yè)法律風險，是企業(yè)參與市場競爭的客觀需要。在當今世界，國際國內市場競爭空前激烈，企業(yè)面臨的法律風險越來越多。企業(yè)要在參與市場競爭中取得優(yōu)勢，必須有效防范企業(yè)法律風險，以最大限度地減少和控制損失的發(fā)生。
(2)有效防范企業(yè)法律風險，是企業(yè)自身發(fā)展壯大的重要保障。企業(yè)發(fā)展壯大，必須不斷積累資產和財富，減少因法律風險造成的損失。
(3)有效防范企業(yè)法律風險，是構建和諧社會的重要組成部分。企業(yè)作為社會的一個重要組成部分，企業(yè)生產經營狀況對社會穩(wěn)定起著重要作用。企業(yè)經營狀況不佳，下崗失業(yè)人員增多，勢必影響社會穩(wěn)定，對構建和諧社會起著一定的阻礙作用。反之，則可以有力地推進構建和諧社會的進程。
2、企業(yè)法律風險防范的可行性
我們知道，根據引發(fā)法律風險的因素來源，企業(yè)法律風險分為外部環(huán)境法律風險和企業(yè)內部法律風險。對于外部環(huán)境法律風險，由于其引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠控制的，因而不可能從根本上予以杜絕。但對于企業(yè)內部法律風險，其引發(fā)因素是企業(yè)自身能夠掌控的，因而成為企業(yè)法律風險防范的重點。企業(yè)內部法律風險的引發(fā)因素包括：企業(yè)的設立行為、決策行為、管理行為、生產行為、經營行為，通過健全制度、理順流程、完善表單、規(guī)范文本，完全可以避免。
2005年3月18日，國務院國資委與全球企業(yè)法律顧問協(xié)會在京召開了國有重點企業(yè)法律風險防范國際論壇。國務院國資委黃淑和副主任在論壇上發(fā)表了題為《加強法律風險防范保障和促進中國國有企業(yè)改革與發(fā)展》的講話，對國有重點企業(yè)加強法律風險防范提出了建設性的意見。但是，對眾多中小企業(yè)來說，甚至對一些大型國有企業(yè)來說，防范法律風險還需從基礎工作做起。
(1)有效防范企業(yè)法律風險，必須強化企業(yè)領導人和員工的法律風險意識。企業(yè)領導人的法律風險意識，是有效防范企業(yè)法律風險的關鍵。相當部分企業(yè)領導人的法律風險意識仍然滯后，在決策時往往忽視或者輕視了法律風險的存在，更注重于速度和效率，結果是不但達不到決策的預期目標，而且造成不必要的損失，甚至給企業(yè)生產經營帶來嚴重危害，導致企業(yè)走向衰落、倒閉。企業(yè)員工由于工作崗位的不同，發(fā)生的法律風險原因和結果也不盡相同。所以，對不同工作崗位的員工，必須有針對性地培養(yǎng)不同的法律風險意識。只有企業(yè)領導人和全體職工都建立起了法律風險意識，企業(yè)在生產經營活動中，才可能減少和避免發(fā)生潛在的法律風險。
(2)有效防范企業(yè)法律風險，必須建立和完善企業(yè)規(guī)章制度。建立和完善企業(yè)規(guī)章制度，是有效防范企業(yè)法律風險的重要內容。企業(yè)必須根據自身參與市場競爭的內外部環(huán)境，對涉及法律風險的重要事項，以企業(yè)規(guī)章制度的形式對事前預防、事中控制和事后補救作出明確規(guī)定。同時，對于企業(yè)規(guī)章制度，應根據企業(yè)的發(fā)展和市場競爭環(huán)境的變化，適時作出相應的修改，保證企業(yè)規(guī)章制度合理合法并適應市場競爭的需要。
(3)有效防范企業(yè)法律風險，必須根據企業(yè)實際抓住工作重點。不同類型的企業(yè)，在防范企業(yè)法律風險中，有不同的工作重點。比如生產型企業(yè)與銷售型企業(yè)，在有效防范企業(yè)法律風險中，前者更加注重知識產權管理以及技術創(chuàng)新與保護等工作重點，后者更加注重合同管理、客戶資料的保密和銷售網絡的完善等工作重點。在防范企業(yè)法律風險過程中，企業(yè)必須結合實際抓住工作重點，才不會避重就輕，造成顧此失彼。
(4)有效防范企業(yè)法律風險，必須保證企業(yè)法律事務工作人員履行相應的工作職責。雖然每個企業(yè)都不可能按照或者參照《企業(yè)法律顧問管理辦法》、《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》建立起健全的法律事務工作機構，但是必須要擁有高素質的從事企業(yè)法律事務的工作人員，并保證其履行相應的工作職責。保證企業(yè)法律事務工作人員履行相應的工作職責是有效防范企業(yè)法律風險的重要保證。
(5)有效防范企業(yè)法律風險，必須加強企業(yè)內部監(jiān)督與考核。企業(yè)內部監(jiān)督與考核，同企業(yè)生產經營密切機關，也是建立企業(yè)法律風險防范機制的關鍵環(huán)節(jié)。只有加強企業(yè)內部監(jiān)督與考核，切實做到事前預防、事中控制和事后監(jiān)督，才能有效防范企業(yè)法律風險。
(6)有效防范企業(yè)法律風險，還需要重視和加強企業(yè)間交流與合作。企業(yè)在參與市場競爭中，與其他企業(yè)不但是競爭對手，也是合作伙伴，相互間應建立起穩(wěn)定的交流與合作關系，彼此取長補短，有效防范企業(yè)法律風險。
三、企業(yè)法律風險防范體系的建立與完善
1、機制與體系
機制與體系不同。所謂“機制”，就是制度加方法或者制度化了的方法。所謂“體系”，是指若干事物或某些意識互相關聯(lián)而構成的整體。機制沒有獨立的表現(xiàn)形式，常常蘊含在某一體系之中。體系則有自己獨立的表現(xiàn)形式，是具有一定結構、層次和形式的文件化系統(tǒng)。企業(yè)經營管理的目標主要有兩個：一是增加收入、節(jié)約開支，提高工作效率和經濟效益;二是防范和化解法律風險，維護企業(yè)財產和交易安全。這兩個目標對于不同規(guī)模的企業(yè)，對于處于不同發(fā)展階段的企業(yè)，有不同的側重點。但無論如何，維護財產和交易安全，是企業(yè)的基本目標要求，因此從防范法律風險的角度構筑企業(yè)經營管理體系，較之建立法律風險防范機制而言，更加直觀、現(xiàn)實和有效。
2、企業(yè)法律風險防范體系的建立
法律風險防范體系的建立是指企業(yè)根據法律風險的特性，建立起行之有效的避免承擔經濟損失或者其他風險的制度、流程、表格和文本。法律風險防范體系是管理學與法學有機結合的跨學科的研究成果，旨在提高中小企業(yè)管理的規(guī)范化水平，以人為本，明確責權利，注重效率和創(chuàng)新。
(1)企業(yè)法律風險防范體系建立的主要思想：①規(guī)范化：建立制度，理順流程。制度是企業(yè)的基本行為規(guī)范，企業(yè)的一切人和事都要在制度下進行活動;流程是企業(yè)實現(xiàn)目標必須遵循的過程方法，要講時間效率，還要講投入產出。②個性化：與企業(yè)實際緊密結合，具有本行業(yè)、本企業(yè)的鮮明特點。不同的行業(yè)，不同的企業(yè)，除基本制度、基本流程、基本體例以外，可以具有不同的文件組合，不同的文件內容。③合同化：將合同引入企業(yè)內部管理，上下級之間、上下位部門之間以合同的形式協(xié)商、確定相互間的權利義務關系。相對于制度化而言，合同化更明確，更人性化，更易接受和執(zhí)行。
(2)企業(yè)法律風險防范體系的體例和模塊：企業(yè)法律風險防范體系的體例由制度、流程、表單、文本組成，這四種體例形式有機結合，形成一個相互聯(lián)系的統(tǒng)一整體。企業(yè)法律風險防范體系包含九大模塊：一是企業(yè)設立模塊，內容包括企業(yè)設立、企業(yè)變更和法人治理;二是投資管理模塊，內容包括股權管理、投資收益管理、股份轉讓和股票上市;三是行政管理模塊，內容包括文件檔案管理、對外關系協(xié)調、辦公設備設施和后勤管理;四是人力資源管理模塊，內容包括人員、薪資、考核和培訓管理;五是財務管理模塊，內容包括資產負債、資金往來、賬目和報表管理;六是采購與外包管理模塊，內容包括合格供方的選擇與評價、采購合同的簽訂與履行、所購貨物的驗收與入庫;七是技術質量管理模塊，內容包括技術開發(fā)與改造項目的立項、實事、評審，新產品試制與工裝改造，原材料、半成品、成品的質量檢驗，質量管理體系的運行與維護;八是生產管理模塊，內容包括生產組織、現(xiàn)場管理、設備維護與保養(yǎng);九是營銷管理模塊，內容包括市場、銷售和售后服務管理。
(3)企業(yè)法律風險防范體系的建立方法：企業(yè)法律風險防范體系是基于防范法律風險的經營管理系統(tǒng)，既是跨學科的理論研究成果，又是實踐經驗的科學總結，具有較強的專業(yè)性和復合型，單單擁有管理學或法學一個學科的理論與實踐是不夠的，必須將二者有機結合起來。因此，建立企業(yè)法律風險防范體系，離不開專家的作用，而這個專家既要精通法律，又要精通企業(yè)管理。這樣的專家，只能到律師中去尋找，因為只有以企業(yè)為主要服務對象的律師，才能滿足這樣的要求。由此可見，建立企業(yè)法律風險防范體系的基本方法，不外兩種：一是專家指導，企業(yè)自行建立和運行;二是專家建立，并指導企業(yè)運行。
3、企業(yè)法律風險防范體系的完善
企業(yè)法律風險防范體系是以防范企業(yè)法律風險為基本目標的經營管理系統(tǒng)，無論是起因于違法行為、自甘冒險行為的法律風險，還是起因于法律的不確定性、法律環(huán)境的不完善性以及法律監(jiān)控活動的不規(guī)范性的法律風險;無論是屬于外部環(huán)境的法律風險，還是屬于企業(yè)內部的法律風險，都會因企業(yè)內外資源狀況的變化而變化，因此必須不斷調整企業(yè)的制度、流程、表單和文本，即企業(yè)法律風險防范體系，以適應和滿足企業(yè)所面臨的新的形勢。企業(yè)法律風險防范體系的完善也必須制度化，并實行目標管理，唯有如此，這一體系才能永葆青春、永久存續(xù)和發(fā)揮作用，企業(yè)才能健康、有序、可持續(xù)地發(fā)展，才能做大、做強、做久!
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