家族企業(yè)的法律風險及其防范

　　家族企業(yè)就是指資本或股份主要控制在一個家族手中，家族成員出任企業(yè)的主要領導職務的企業(yè)。那么家族企業(yè)的法律風險有哪些呢？應該如何防范呢？

　　一、常見的家族企業(yè)的法律風險

　�。ㄒ唬┙�(jīng)營者濫用權(quán)利導致公司經(jīng)濟萎縮

　　現(xiàn)實中，家族企業(yè)基于股東之間信任常將公司的經(jīng)營活動交由某一股東實際管理，其中包括公章的管理等等，但因缺乏完善管理制度和權(quán)利限制機制，導致實際經(jīng)營者權(quán)利過大，加之自身法律意識不強等，所以容易出現(xiàn)權(quán)利毫無節(jié)制的濫用。其中，包括擅自對外為他人提供擔保等等。

　�。ǘ�）股東之間親情變化影響公司經(jīng)營決策

　　全體股東組成并依照法律的規(guī)定行使職權(quán)的股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)。股東有權(quán)依照公司法的規(guī)定以其所持有的股份行使股東權(quán)，在《公司法》第三十八條中就列舉了共十三種應經(jīng)股東會決議的事項，家族企業(yè)因建于家族關系之上，情感依賴較大，所以在正常情況凡事好商量，相關事宜能夠最快有效的得出決策，而一旦出現(xiàn)家庭關系上的變故，之間毫無感情時則容易出現(xiàn)“凡事沒得商量”的尷尬境地，而嚴重影響公司經(jīng)營策略及相關計劃的貫徹執(zhí)行。

　�。ㄈ�）經(jīng)營者婚姻危機導致股權(quán)分割

　　《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)除了法律另有規(guī)定或雙方另有約定外，均歸夫妻共同所有。如果股東之一或股東之間離異勢將對正常經(jīng)營的公司的股權(quán)進行分割，從而引發(fā)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，乃至公司經(jīng)營危機，有時甚至是致命的一擊。在婚姻危機中，股東特別是大股東不得不付出相當?shù)臅r間、精力、財力來應付婚姻家庭的變故和震蕩。隨之而來的情感糾葛、金錢爭奪等壓力將對公司及企業(yè)家產(chǎn)生極大影響。如果公司系夫妻兩人共同投資設立的“夫妻店”，婚姻危及對公司的影響將更為嚴重。毋庸置疑，與離婚時付出的金錢相比，分割股權(quán)對企業(yè)的影響更大。

　�。ㄋ模┥米蕴幏止�司資產(chǎn)侵犯債權(quán)人利益

　　依照《公司法》的規(guī)定，公司一經(jīng)成立即具有獨立的人格及獨立的法人財產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財產(chǎn)對債務承擔責任，股東則以其認繳的出資額為限對公司承擔責任并基于繳納出資享有股東權(quán)，依法享有公司資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等。但在家族企業(yè)中，經(jīng)營者卻常以自己系公司投資者，誤認為公司的東西都是自己的而混淆公司與股東之間的法律關系，出現(xiàn)資產(chǎn)混同情形，甚至憑自身主觀意識處分公司財產(chǎn)。由此所帶來的法律后果就是這一處分行為不但無效，而且容易因為公司的人格被否認導致股東對公司債務承擔賠償責任甚至連帶責任。

　�。ㄎ澹┯H情合盟侵犯其他股東利益

　　在家族企業(yè)中，因婚姻家庭關系的維系，具有親緣等關系的股東之間更容易相互結(jié)盟而形成一個集體，并由該集體持有公司較大股權(quán)而一手持掌企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)、決策權(quán)等。利益集團一旦產(chǎn)生，其他非家族成員的股東的權(quán)利往往不能得到有效保護，甚至股東所享有的公司的知情權(quán)都容易被剝奪，從而導致公司股東糾紛影響公司正常經(jīng)營。

　�。�六）公司股東與實際投資人不一致

　　實踐中，真實的投資者由于特殊的原因，不方便或不能作為股東直接投資，就尋找別人替代作為名義上的股東。名義股東與實際股東之間再來君子協(xié)定。兩者如果配合默契，就會相安無事甚至公司還能運作自如。但一旦二者的關系或感情出現(xiàn)變化，糾紛就會出現(xiàn)而嚴重影響公司正常經(jīng)營及合法權(quán)利。

　　二、如何防范家族企業(yè)的法律風險

　�。ㄒ唬┲匾暪�司章程的法律效力

　　公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，它既是公司成立的法律要件，也是公司賴以生存的基礎，是由公司的最高權(quán)力組織的股東會或股東大會依法制定的，體現(xiàn)了股東與公司之間的權(quán)利和義務關系，屬于公司的最高行為規(guī)范，一份完美的公司章程應規(guī)定了管理人員的職責和職權(quán)范圍以及內(nèi)部組織機構(gòu)的設置、組成人員、議事規(guī)則、各個機構(gòu)的權(quán)限及責任等公司治理的基本規(guī)則。公司章程可作為約束股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員，規(guī)定他們的職責范圍，起到相互監(jiān)督的作用的法律文件，成為“公司自己的憲法，公司內(nèi)部的自治法�！惫�司章程只要其內(nèi)容不違背法律強制性和禁止性規(guī)定，就可作為解決公司股東之間發(fā)生糾紛，或者董事長與總經(jīng)理之間發(fā)生職務沖突，或者其他公司內(nèi)部糾紛的根本依據(jù)。

　　事實上，公司章程的作用并沒有得到家族企業(yè)各股東的重視，原本應該各不相同的公司章程卻變得千人一面，很多人都把章程當成應付工商注冊的形式文件�！豆�司法》明確規(guī)定，允許公司自由約定章程的特殊的具體內(nèi)容。如股東出資比例可以與表決權(quán)行使比例不同、利潤分紅比例可以與出資比例不同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有特別要求等。因此，從法律效力分析，當章程與法律發(fā)生沖突，章程中存在的沖突部分將無效。而如果協(xié)議內(nèi)容違反了章程和法律，協(xié)議也會無效。所以，公司章程在公司運營過程中具有重要作用應當予以充分重視，做到“親兄弟明算帳”，以免發(fā)生不必要的糾紛或者當糾紛發(fā)生時能做到有據(jù)可依，有章可循。

　　（二）建立公司股東夫妻財產(chǎn)約定制度

　　依據(jù)家族的“血親”和“姻親”而建立起的“內(nèi)部權(quán)威”，在很大程度上維系著家族企業(yè)的公司治理。一旦婚姻發(fā)生變故，股權(quán)的分割等原因引起公司管理的混亂，則近乎是“牽一發(fā)而動全身”。減少家族企業(yè)因婚姻變故對公司的負面影響的最好辦法是未雨綢繆，即在結(jié)婚時或婚后簽訂夫妻財產(chǎn)協(xié)議或婚前財產(chǎn)協(xié)議，約定哪些是共有財產(chǎn)，哪些是個人財產(chǎn)以及財產(chǎn)如何分割并在公司股東之間予以公示。

　　此外，股東與配偶、公司、其他股東等可簽署相關協(xié)議，以保障公司及相關利益主體的權(quán)益，規(guī)避因為企業(yè)家婚姻變局而帶來的風險隱患，甚至可在公司章程中寫明對這種股東婚姻風險的應付對策，賦予股東會或董事會在處理這類事件上的一些權(quán)利，以最終保護公司以及其他股東的利益。同時亦能防止屆時“清官難斷家務事”。因為事實證明婚姻牽涉到的將不僅僅是個人財富多寡，更多的是企業(yè)的安危成敗，離婚和接下來的財產(chǎn)分割，已經(jīng)成為不少企業(yè)發(fā)展的攔路虎。

　�。ㄈ�）建立企業(yè)法律風險防范制度

　　家族企業(yè)法律風險之所以層出不窮，一定程度上是因為家族企業(yè)中“人情味”太重，而法律意識淡薄，缺乏法律風險防范意識及法律風險防范能力，因為家族企業(yè)的“一切好說話”致使忽視了對規(guī)則的制定，正因為家族企業(yè)的“一切盡在不言中”導致了家族企業(yè)治理較非家族企業(yè)更復雜。

　　企業(yè)法律風險與自然風險不同，雖然如因政策等變化導致的外部環(huán)境法律風險，不是企業(yè)所能夠控制，但是由企業(yè)內(nèi)部環(huán)境引起的法律風險更為可控可防。此時，企業(yè)制度的建立與完善就至關重要，如通過建立由企業(yè)決策層、各管理部門和全體員工共同參與的，在企業(yè)生產(chǎn)運營管理的各個環(huán)節(jié)中，通過識別、評估法律風險，確定法律風險應對策略，對法律風險進行防范、控制和化解的一整套制度和流程之后，則可將該法律風險防范于未然。

　　家族企業(yè)應當將建立企業(yè)法律風險防范制度作為企業(yè)內(nèi)控體系中不可缺少的組成部分，并予以充分重視。對此，企業(yè)應當在內(nèi)部設立專門的法律服務部門，聘請專門法律人員專門處理涉及法律的一切實務或建立企業(yè)法律顧問制度，聘請律師做企業(yè)法律顧問并有效積極使用，不可將法律顧問當成擺設，真正體現(xiàn)出法律顧問的效能，讓法律顧問成為企業(yè)法律風險的“防火墻”而不僅僅是“消防員”。

　�。ㄋ模┕�司股東所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離

　　家族企業(yè)在創(chuàng)業(yè)之初，幾個兄弟姐妹或者父子共同投資，權(quán)利高度集中于一個人，即董事長擔任總經(jīng)理，股東亦可通過控制所有權(quán)來實現(xiàn)其權(quán)利。因為家族成員集所有者、經(jīng)營者等多種身份為一體，所以家庭與企業(yè)的界限不是很清晰，企業(yè)財產(chǎn)與家庭財產(chǎn)無形中混為一起。同時，家族企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合二為一的經(jīng)營模式，即所有者親自經(jīng)營自己的企業(yè)，不委托給職業(yè)經(jīng)理人經(jīng)營。該種模式雖然存在所有者經(jīng)營積極性高及經(jīng)營和監(jiān)督成本低等優(yōu)點，但阻礙了家族企業(yè)產(chǎn)權(quán)的制度化、明晰化，容易出現(xiàn)公司資產(chǎn)與股東個人資產(chǎn)混同的情形，并最終導致對公司獨立人格被否認，喪失公司的法律屬性，同時，在富二代不能“如愿以償”子承父業(yè)，缺乏經(jīng)營能力時更容易毀掉公司的前途，最起碼增大公司做大做強的難度。

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