級建造師掛靠風(fēng)險與如何避免風(fēng)險
風(fēng)險和利潤是對兄弟,在經(jīng)濟(jì)問題上是永遠(yuǎn)都存在的,其他方面不說,這只說一級建造師的問題,我們要轉(zhuǎn)變觀念,要把傳統(tǒng)的觀念轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)代的觀念,無論是掛靠,借用都是不合法的,受不到法律的保證,所以我們要改變觀念,既然政策容許我們注冊到一個單位,那我們就從注冊方面著手。
一級建造師掛靠其實并不合法，有一定的分享、《建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規(guī)定�！督ㄖā访鞔_禁止掛靠行為，該法第二十六條明確規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
此外，我們還應(yīng)該知道掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的“掛靠”行為的效力。各地法院在審理涉及掛靠糾紛時，對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《一級建造師掛靠協(xié)議》、《分包協(xié)議》或《內(nèi)部承包協(xié)議》一般都認(rèn)定為無效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規(guī)定“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得”。從這點來看一級建造師掛靠價格的收益是屬于非法所得。
還有一個法律效力問題，關(guān)于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的總承包施工合同效力問題。關(guān)于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的施工合同《一級建造師掛靠協(xié)議》效力，法學(xué)界主流觀點均認(rèn)同司法解釋的意見，該解釋第一條明確規(guī)定“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認(rèn)定無效：(沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企 業(yè)名義的”。因此，只要是確有證據(jù)證明沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與業(yè)主方簽訂總承包施工合同，則該施工合同將被認(rèn)定為無效。
根據(jù)以上關(guān)于建筑業(yè)掛靠的法律解讀，基本可以認(rèn)定建造師掛靠也是不合法的，存在一定的風(fēng)險。所以一級建造師掛靠價格就像水中鏡般非常不保障。
隨著項目經(jīng)理向建造師過渡最后期限的臨近，建造師掛靠的`現(xiàn)象也日漸其盛。在國內(nèi)一些主要的建造師網(wǎng)絡(luò)論壇上，叫賣叫買的吆喝聲此起彼伏，不絕于耳。掛靠，儼然已經(jīng)形成市場，掛靠的薪酬標(biāo)準(zhǔn)也很具體。
最近，一則題為《建造師掛靠風(fēng)險談》的帖子在國內(nèi)一些主要的建造師論壇上悄悄流傳。帖子對掛靠的風(fēng)險作了三點分析，頗為精彩：
風(fēng)險一：安全風(fēng)險。這是風(fēng)險中最大的風(fēng)險之一，一旦引發(fā)安全事故，其后果不堪設(shè)想。因為現(xiàn)在工程實行的是項目經(jīng)理終身制，如果本人根本就不在現(xiàn)場，那么有可能稀里糊涂的就給別人背了黑鍋。不是危言聳聽，的確發(fā)生過這樣的事情，有的最終是妻離子散，償還終身。此其一，必須引起足夠的重視。
風(fēng)險二：證書風(fēng)險�，F(xiàn)在雖然注冊辦法沒有出臺(建設(shè)部已于2007年4月10日公布了《一級建造師注冊實施辦法》——記者)，但一般注冊制度應(yīng)是兩至三年年檢一次，如果一旦出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象，例如建設(shè)主管部門檢查項目經(jīng)理不在現(xiàn)場，那么就有可能影響年檢的通過。而且國家明令一證只得在一家單位注冊執(zhí)業(yè)。
風(fēng)險三：違約風(fēng)險。由于與企業(yè)簽訂的掛靠協(xié)議本身是違反政府部門的規(guī)定的，因此應(yīng)屬于無效合同，不受法律保護(hù)。如此則企業(yè)出現(xiàn)任何違約行為(如不按協(xié)議約定支付掛靠費(fèi)用，不按協(xié)議的范圍或超出協(xié)議的范圍使用證書)時，建造師的約定利益將無法得到法律保護(hù)。建造師作為個人本屬弱勢的一方，如何保障自己的權(quán)益是一項很值得深思的問題。
掛靠，為了點小錢值不值得? 其認(rèn)為，最好的辦法是不掛靠，而是全職擔(dān)當(dāng)項目經(jīng)理，簽定勞動合同，與企業(yè)之間的關(guān)系由勞動合同法保護(hù)，其間可以提高與現(xiàn)有工作加上掛靠費(fèi)用同等的待遇作為出任項目經(jīng)理的條件，以達(dá)到期望薪金，避免掛靠風(fēng)險。
無論如何，一級建造師在簽訂一級建造師掛靠協(xié)議時要特別注意合同細(xì)則，保證自己的合法權(quán)益，從目前的情況來看一級建造師掛靠費(fèi)用依然還是屬于一級建造師的一部分正常收益。
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