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合同起草審核的注意事項(xiàng)
律師在著手起草或?qū)彶楹贤�，�?yīng)通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當(dāng)事人擬簽合同的真正目的，包括動(dòng)機(jī)。實(shí)踐中，明明是加工承攬合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作買賣合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實(shí)。有的當(dāng)事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營(yíng)合同。
只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實(shí)意思；只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱；只有明確合同的目的，律師才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任；只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。 應(yīng)注意合同的有效性
保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國(guó)《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國(guó)《合同法》第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國(guó)法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時(shí)，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當(dāng)中強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。關(guān)于合同有效性問題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個(gè)別條款無效并不導(dǎo)致整個(gè)合同無效，整個(gè)合同無效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無效。當(dāng)合同個(gè)別條款無效時(shí)，律師只需修改該個(gè)別條款；當(dāng)整個(gè)合同無效時(shí)，律師就要放棄當(dāng)事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。
應(yīng)注意合同的平衡性
所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。沒有只有權(quán)利而沒有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)必須“匹配”，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利主題而沒有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒有權(quán)利主體的情形，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人
的義務(wù)相對(duì)應(yīng)。過分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”！雖然律師是受合同一方委托，律師當(dāng)然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對(duì)方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對(duì)不是一個(gè)好律師！有的律師在起草合同時(shí)，還往往為合同相對(duì)方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會(huì)被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會(huì)逐步暴露而遭到合同相對(duì)方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。吃虧的，還是你的當(dāng)事人，甚至是你本人。“機(jī)關(guān)算盡反誤了卿卿性命”，教訓(xùn)不可不吸！
應(yīng)注意合同的可操作性
實(shí)踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語不確切等等�！皩�(shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設(shè)工程合同、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類的履行周期長(zhǎng)、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，更需要對(duì)于可操作性做出更高的要求。關(guān)于合同可操作性問題，西方發(fā)達(dá)國(guó)家律師的經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。君不見，在美國(guó)甚至我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)，一份“簡(jiǎn)單”的個(gè)人房屋租賃合同，可能長(zhǎng)達(dá)十幾頁，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對(duì)可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點(diǎn)拗口，但執(zhí)行過程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對(duì)合同所涉事項(xiàng)的事先“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，這種規(guī)劃和設(shè)計(jì)既包括對(duì)立約各方“角色”的規(guī)劃和設(shè)計(jì)，也包括對(duì)交易程序的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，還包括立約各方如果在履行過程中產(chǎn)生爭(zhēng)議不能達(dá)成共識(shí)一旦“訴諸法律”的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”。工程建設(shè)，如果規(guī)劃不當(dāng)，設(shè)計(jì)不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規(guī)則，沒有詳細(xì)的規(guī)則，何談?dòng)螒颍?/p>
應(yīng)注意合同結(jié)構(gòu)的合理性
合同結(jié)構(gòu)是指合同各個(gè)組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部
分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括標(biāo)題、合同編號(hào)、雙方當(dāng)事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號(hào)等；內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（常見的鑒于條款）、標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭(zhēng)議的解決方式、法律適用、保密、權(quán)利放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協(xié)議（常見的取代條款）、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)等。
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實(shí)踐中，嚴(yán)格按上述順序排列的合同并不多見，對(duì)一般條款或通用條款如不可抗力、爭(zhēng)議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。 合同內(nèi)容繁多，并無固定模式，如何編排，取決于律師個(gè)人習(xí)慣、經(jīng)驗(yàn)和對(duì)合同所涉事項(xiàng)的精湛理解乃至律師的心境和態(tài)度。
合同各方的權(quán)利和義務(wù)無疑是合同內(nèi)容重中之重，筆者的經(jīng)驗(yàn)是以各方權(quán)利和義務(wù)為中心編排合同其它內(nèi)容，通常做法是：在對(duì)合同標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限等合同必備條款進(jìn)行敘述后，采取專章的形式對(duì)各方權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款及爭(zhēng)議解決方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以“一般規(guī)定”作單章敘述。這樣做有三個(gè)好處，一是能抓住重點(diǎn)，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。
追求合同結(jié)構(gòu)合理性就是要讓合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補(bǔ)，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。 應(yīng)注意合同體例的適用性
合同體例通常是指合同簡(jiǎn)繁及合同各條內(nèi)容排列形式。有的合同方方面面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡(jiǎn)要；有的合同采取先有“章”，后有“條”，“條”下面是“款”，“款”下面是“項(xiàng)”，有的合同只有“條”、“款”、“項(xiàng)”，有的合同干脆就按“一、二、三 ┅┅ ”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項(xiàng)、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。
由上可知，一份好的合同應(yīng)該是：目的正當(dāng)，內(nèi)容、形式和程序有效，各方
權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，具有可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適應(yīng)，此乃律師追求的目標(biāo)。
合同起草審核的注意事項(xiàng)2017-03-17 14:44 | #2樓
第一條: 合同的定義及結(jié)構(gòu)
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
合同本身分為三部分。開頭（合同名稱、編號(hào)、雙方事人姓名、名稱及地址等）正文（標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法）。簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時(shí)間）。
第二條：合同的主體合法
具體區(qū)分為與自然人和法人及其他組織。
1，自然人簽訂合同應(yīng)當(dāng)年滿十八周歲并具有完全行為能力的成年人，如為代理他人簽署合同的，須有有授期權(quán)委托書等（勞動(dòng)合同不得代簽）。
2，法人及其他組織合同主體應(yīng)具有合法性，簽訂合同的當(dāng)事人是應(yīng)經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)成立的（如營(yíng)業(yè)執(zhí)照等）；審查法定代表人或主管負(fù)責(zé)人的資格證明；代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權(quán)委托證明，并審查是否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽訂合同；有擔(dān)保人的合同，審查擔(dān)保人是否具有擔(dān)保能力及資格。必要時(shí)可進(jìn)行工商登記查詢。
第三條：合同的內(nèi)同
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1，合同內(nèi)容要達(dá)到合法，合同雙方權(quán)利義務(wù)是否明確且是否具有可操作性，不違反法律法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定和公序良俗。
2，應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任的具體實(shí)施辦法，如賠償金數(shù)額或具體計(jì)算方法及支付方式等。
3，解決爭(zhēng)議的方法應(yīng)約定訴訟或者仲裁做為爭(zhēng)議解決方法，約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁機(jī)構(gòu)名稱。
4，合同生效條款應(yīng)當(dāng)寫明：“自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應(yīng)明確約定：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止”。對(duì)于附條件生效的合同如“對(duì)于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明并及時(shí)辦理相關(guān)手續(xù)”。
5，合同終止、合同解除：合同到期后合同終止或者因不可抗力等原因可設(shè)定合同終止。合同可以協(xié)商解除或合同出現(xiàn)約定解除的條件，一方可以解除合同。
6，為避免產(chǎn)生爭(zhēng)議后出現(xiàn)損失，可以設(shè)置保護(hù)性的條款，如合同標(biāo)的額比較大，履行周期比較長(zhǎng)的，可以考慮設(shè)置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，最大限度減少風(fēng)險(xiǎn)。
第四條：合同的文字應(yīng)當(dāng)規(guī)范，使用確切的詞語。
應(yīng)對(duì)合同草案的每一條款、字詞、及標(biāo)點(diǎn)符合都仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌，是否存在前后意思矛盾、詞義表述不清。避免引起誤解、產(chǎn)生 2
歧義的語詞，使合同的文字表述準(zhǔn)確無誤。
第五條：其他注意事項(xiàng)
1，簽章。合同對(duì)方如果是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處應(yīng)當(dāng)加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，如果是公民個(gè)人，則要求其本人簽名。對(duì)于超過一頁的合同，還應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應(yīng)當(dāng)清晰、完整。
2，合同附件。要注意合同有無附件以及附件與主合同的關(guān)系，審查附件的內(nèi)容是否與主合同一致。
3，簽約時(shí)間。合同落款處應(yīng)當(dāng)有簽訂的具體時(shí)間，因關(guān)系到合同生效的時(shí)間以及其合同履行期限的確定等問題。提醒簽署合同領(lǐng)導(dǎo)和授權(quán)代表，簽字時(shí)留下時(shí)間這個(gè)信息是非常重要的。
第六條：結(jié)語
合同應(yīng)目的正當(dāng)，內(nèi)容、形式和程序有效，各方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，具有可操作性，且結(jié)構(gòu)合理，體例適用。
合同起草審核的八個(gè)要素：（1）既看敵人又看己；（2）權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任要明確；（3）意思表示要真實(shí)；（4） 文字規(guī)范，需確切；（5手續(xù)合法有授權(quán)；（6）條款項(xiàng)目要齊全；（7）風(fēng)險(xiǎn)防范措施要依法；（8）約定糾紛法院管。
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