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2015年司法考試《民法》模擬測試題及答案
一、單項(xiàng)選擇題
1.北京紅星公司因?yàn)楫a(chǎn)品質(zhì)量問題而被消費(fèi)者起訴至人民法院，在訴訟過程中，紅星公司董事會召開特別會議，罷免了原董事長王五的職務(wù)，并重新任命張三為董事長。根據(jù)這一情況，下列判斷中，符合法律規(guī)定的是：( )
A.因?yàn)榧t星公司撤換了法定代表人，因此訴訟應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行，王五代表紅星公司進(jìn)行的訴訟行為無效
B.王五的訴訟行為有效，張三提供證明后，訴訟繼續(xù)進(jìn)行
C.張三無須向法院提供證明，即可接替王五進(jìn)行訴訟
D.應(yīng)當(dāng)由王五和張三共同代表紅星公司進(jìn)行訴訟
正確答案:B
解題思路：根據(jù)《民訴意見》第39條規(guī)定，在訴訟中，法人的法定代表人更換的，由新的法定代表人繼續(xù)進(jìn)行訴訟，并應(yīng)向人民法院提交新的法定代表人身份證明書原法定代表人進(jìn)行的訴訟行為有效
2.想像力公司董事會作出一項(xiàng)決議，部分股東認(rèn)為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決定。這些股東應(yīng)當(dāng)如何提起訴訟?( )
A.以股東會名義起訴公司
B.以股東名義起訴公司
C.以股東名義起訴董事會
D.以公司名義起訴董事會
正確答案:B
解題思路：根據(jù)《公司法》第22條第2款的規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷同時(shí)，由于董事會是公司的決策機(jī)構(gòu)，不具有訴訟主體資格，股東起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)以公司為被告
3.甲煤廠與乙火電廠簽訂了一份煤炭買賣合同，規(guī)定該年6月1日甲方向乙方交付煤炭1000噸，乙方于7月1日之前將購煤款200萬元劃撥到甲方賬上，并由丙科技開發(fā)公司提供保證。乙方收到煤炭后發(fā)現(xiàn)品質(zhì)不符合合同約定的要求，在和甲方協(xié)商未果的情況下向法院提起訴訟。在法庭審理過程中甲方提出反訴，要求乙方支付拖欠的貨款。結(jié)合案情，以下說法正確的是：( )
A.法院應(yīng)追加丙公司為反訴的共同被告
B.若丙公司申請參加訴訟，法院可以列丙公司為第三人
C.法院應(yīng)追加丙公司為第三人
D.若丙公司申請參加訴訟，法院可以列丙公司為反訴的共同被告
正確答案:B
解題思路：無論丙公司的保證是一般保證還是連帶保證，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國擔(dān)保法)若干問題的解釋》(以下簡稱《擔(dān)保法解釋》)第125、126條的規(guī)定，在債權(quán)人只起訴債務(wù)人的情況下，法院不能依職權(quán)強(qiáng)行追加保證人參加訴訟，所以AC選項(xiàng)錯誤根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第127條的規(guī)定，債務(wù)人對債權(quán)人提起訴訟，債權(quán)人提起反訴的，保證人可以作為第三人參加訴訟因?yàn)榇藭r(shí)若債務(wù)人敗訴，則保證人很可能就要承擔(dān)賠償責(zé)任，因此許可其作為無獨(dú)立請求權(quán)第三人參加訴訟，所以B選項(xiàng)正確
4.甲公司從乙公司購入其生產(chǎn)的電子元件若干，后又銷售給丙公司用于電子儀器的裝配。在裝配過程中，丙公司發(fā)現(xiàn)該批電子元件質(zhì)量不符合要求，遂暫時(shí)停止向甲公司支付貨款，并要求其賠償。而甲公司認(rèn)為該批電子元件并非自己生產(chǎn)，而且在包裝運(yùn)輸過程中，也不至于造成損壞，因此質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)由乙公司負(fù)責(zé)，因此甲公司拒絕了丙公司的賠償請求，并且要求其支付相應(yīng)的貨款。鑒于此，丙公司向人民法院提起訴訟，并請求法院追加乙公司為第三人參加訴訟，甲公司在訴訟過程中提出反訴，請求丙公司支付貨款。在本案中，乙公司可以：( )
A.認(rèn)為受理丙公司起訴的法院不具有管轄權(quán)，因此提出管轄權(quán)異議
B.認(rèn)為甲公司提起的反訴沒有道理，因此向法院申請撤回反訴
C.法院判決甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，認(rèn)為判決有明顯錯誤而提起上訴
D.法院判決其承擔(dān)責(zé)任時(shí)，執(zhí)行法院判決
正確答案:D
解題思路：乙公司在本題中處于無獨(dú)立請求權(quán)第三人的地位，因此根據(jù)《民訴意見》第66條的規(guī)定，無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴，只能在法院判決其承擔(dān)責(zé)任時(shí)執(zhí)行法院判決
5.甲與乙結(jié)婚，住在A市，生有一女。后甲在B市遇到丙女，甲隱瞞了婚史與丙登記結(jié)婚，并在B市購得住房一套與丙生活。2年后丙以感情不和為由向B市法院提起訴訟，要求解除婚姻關(guān)系，并分割財(cái)產(chǎn)。乙聞訊后也欲向B市法院起訴甲，要求確認(rèn)在B市的住房為自己與甲的共同財(cái)產(chǎn)。法院應(yīng)當(dāng)如何處理?( )
A.法院應(yīng)將乙列為無獨(dú)立請求權(quán)第三人
B.法院應(yīng)當(dāng)將甲、丙列為共同被告
C.法院應(yīng)將乙列為有獨(dú)立請求權(quán)第三人
D.法院應(yīng)中止丙訴甲一案的審理，在處理完乙訴甲一案后再繼續(xù)審理
正確答案:C
解題思路：《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《婚姻法解釋(一)》)第16條規(guī)定，人民法院審理重婚導(dǎo)致的無效婚姻案件時(shí)，涉及財(cái)產(chǎn)處理的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許合法婚姻當(dāng)事人作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟
二、多項(xiàng)選擇題
6.戚某發(fā)現(xiàn)蕭墻公司的產(chǎn)品廣告上印有其J子的照片，遂同蕭墻公司進(jìn)行交涉，要求其停止侵害并且賠償相應(yīng)損失。蕭墻公司拒絕戚某的要求，并且宣稱該公司的廣告為佳實(shí)廣告公司創(chuàng)作，因此應(yīng)當(dāng)由佳實(shí)公司承擔(dān)責(zé)任。戚某同佳實(shí)公司交涉時(shí)，佳實(shí)公司宣稱該照片為攝影愛好者鄭某提供，而鄭某則聲稱拍攝該照片時(shí)得到了戚某兒子所在的幼兒園老師趙某的同意。戚某無奈，起訴至人民法院。則本案的被告為：( )
A.鄭某
B.佳實(shí)廣告公司
C.蕭墻公司
D.幼兒園老師趙某
正確答案:BC
解題思路：由于廣告公司和蕭墻公司將照片用于經(jīng)營性使用，因此應(yīng)當(dāng)被列為本案被告
7.某造紙廠排放污水造成甲、乙、丙三村共同所有的水庫嚴(yán)重污染、魚類減少，損失數(shù)萬元。三村聯(lián)合向人民法院起訴請求賠償，法院調(diào)解后，造紙廠只同意賠償請求金額的2/3，甲、乙兩村同意，并同造紙廠達(dá)成協(xié)議。調(diào)解書送達(dá)丙村時(shí)，丙村以自己不在場為由拒絕接受，堅(jiān)持要求造紙廠按照訴訟請求進(jìn)行賠償。下列有關(guān)此案的說法正確的是：( )
A.本案屬于普通的共同訴訟，丙村在訴訟中是共同原告
B.甲、乙兩村同造紙廠達(dá)成的協(xié)議有效，但丙村可以拒絕接受，堅(jiān)持自己的賠償要求
C.甲、乙兩村同造紙廠達(dá)成的協(xié)議無效，因?yàn)楸宀辉趫�，無法發(fā)表自己的意見
D.法院應(yīng)在甲、乙、丙三村共同參與的情況下進(jìn)行調(diào)解
正確答案:CD
解題思路：本題考查共同訴訟共同訴訟的一方當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力;對訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力本題中的情形屬于必要的共同訴訟，因此甲乙兩村的訴訟行為未經(jīng)丙村的同意，對丙村無效
8.甲乙合伙開辦了一家美容館，向丙借了1萬塊錢作為運(yùn)營資金，丁對甲乙的借款作了保證，但對保證的方式?jīng)]有約定。甲乙由于美容館經(jīng)營不善而遲遲未還丙欠款。丙多次交涉未果，遂向法院起訴甲、乙和丁。在法庭辯論時(shí)，甲對借款表示承認(rèn)，并懇求減少利息數(shù)額。乙則表示該債務(wù)已因丙的免除而消滅，并出示了丙同意免除債務(wù)的信件。丁因?yàn)橛惺聸]有到庭。參照案情，以下說法錯誤的有：( )
A.甲的承認(rèn)行為只對其個(gè)人有效
B.乙的抗辯行為對全體有效
C.乙的抗辯行為只對甲有效，對沒有到場的丁無效
D.乙的抗辯行為只有經(jīng)過甲和丁同意后才對他們生效
正確答案:ABC
解題思路：本題涉及必要共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系丁對甲乙之間的債務(wù)負(fù)連帶保證責(zé)任，在丙索要欠款一案中，甲乙丁是必要共同訴訟的共同被告《民事訴訟法》第53條第2款規(guī)定，共同訴訟的一方當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力據(jù)此我國《民事訴訟法》在必要共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系問題上采取"承認(rèn)原則"而非"有利原則"，乙的抗辯行為即使有利于被告全體，也必須征得甲、丁的同意才能對他們生效因此只有D項(xiàng)正確，ABC項(xiàng)錯誤，滿足題意
9.甲、乙、丙三人一起從事煙草生意。某次三人一同http://www.100ksw.com/前往A市購貨，同住在A市某賓館，甲、乙晚上出外游玩，將裝有8萬元現(xiàn)金的皮箱交由丙保管。丙碰到朋友丁，在餐廳喝得大醉，被丁送回后在房間昏睡到第二天中午，醒來后發(fā)現(xiàn)皮箱已經(jīng)不知所蹤。甲、乙和賓館交涉未果，即向法院起訴丙，要求賠償損失。一審法院判決丙賠償甲、乙損失6萬元，甲、乙各一半。判決作出后甲對分配表示不滿，認(rèn)為自己應(yīng)當(dāng)獲得4萬元賠償，遂提起上訴。關(guān)于本案二審程序中三人的訴訟地位的說法錯誤的是：( )
A.甲為上訴人，乙、丙均為被上訴人
B.甲為上訴人，乙應(yīng)依原審訴訟地位列明，丙為被上訴人
C.甲為上訴人，應(yīng)將乙列為被上訴人，丙則依原審訴訟地位列明
D.法院應(yīng)當(dāng)追加乙為甲的共同上訴人，丙則為被上訴人
正確答案:ABD
解題思路：本案中，甲乙對該財(cái)產(chǎn)屬于按份共有，根據(jù)《民訴意見》第177條，必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的，如果該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明易知本題的答案為ABD項(xiàng)
10.甲木材廠從乙建材公司購入門窗一批，賒欠貨款5000元，后乙建材公司從甲木材廠購入價(jià)值3000元的木料，沒有付款。甲木材廠將和乙建材公司之間的交易文件交由丙保管，后丙的住處發(fā)生大火，合同等文件都被燒毀。乙建材公司以甲木材廠拖欠借款不還為由訴至法院，下列說法不恰當(dāng)?shù)氖牵? )
A.若甲對乙提出要求償還欠款的反訴，又向丙提出追究保管責(zé)任之訴，法院可以依職權(quán)合并審理
B.若甲起訴丙，丙提出要求償還保管費(fèi)用的反訴，法院可以依職權(quán)將丙的反訴和乙訴甲之訴合并處理
C.若甲對乙提出要求償還欠款的反訴，又向丙提出追究保管責(zé)任之訴，法院在征得當(dāng)事人同意的情況下，可以合并審理
D.若甲起訴丙，丙提出反訴，在征得雙方同意的情況下，法院可以將丙的反訴和乙訴甲之訴合并處理
正確答案:ABCD
解題思路：乙和丙之間并沒有共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不屬于共同被告，法院不能依職權(quán)強(qiáng)制合并兩訴，因此A項(xiàng)錯誤同理B項(xiàng)錯誤甲對乙的反訴是基于買賣合同，而對丙的訴訟屬于保管合同糾紛，訴訟標(biāo)的不同，且兩案在調(diào)查取證方面毫無共同之處，應(yīng)分別審理，CD項(xiàng)錯誤AC項(xiàng)還有錯誤在于甲對乙的債權(quán)請求實(shí)際上是一種訴訟上的抵消，是被告提出的防御方法，從訴訟經(jīng)濟(jì)的角度考慮，法院應(yīng)當(dāng)一并審理，在各自債權(quán)成立的前提下判令抵消，并不能當(dāng)作反訴處理
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