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2017司法考試《商法》預(yù)習(xí)知識點(diǎn)
商法是調(diào)整平等主體之間商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要包括公司法、保險法、合伙企業(yè)法、海商法、票據(jù)法等。下面是應(yīng)屆畢業(yè)生小編為大家搜索整理的2017司法考試《商法》預(yù)習(xí)知識點(diǎn)，希望對大家有所幫助。
公司的概念和特征
公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的社團(tuán)法人。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型，屬于我國法人分類中的企業(yè)法人。注意，在我國法定公司分類中不包括無限公司和兩合公司(但是存在實(shí)質(zhì)的對應(yīng)類型企業(yè)：普通合伙、有限合伙)
公司是主體中的人主體中的法人主體。
思考：
A.公司設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則主義，無需審批，只需工商登記，除非法定情形例如外企的公司;
募集設(shè)立股份公司，證監(jiān)會的審批是什么性質(zhì)的行為呢?審批證券公開發(fā)行的行為
B.公司的社團(tuán)性在一人公司和國有獨(dú)資公司上面是如何體現(xiàn)的?體現(xiàn)在有董事會和監(jiān)事會，雖無股東會，公司具有獨(dú)立法人資格。
思考：
公司人格與自然人人格的相似性：
公司作為法人，必然具備《民法通則》第37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有三獨(dú)屬性：
1、獨(dú)立的財產(chǎn)【財產(chǎn)獨(dú)】
2、并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利【名義獨(dú)】→是人，名義就具有獨(dú)立性
3、并獨(dú)立承擔(dān)民事、商事責(zé)任【責(zé)任獨(dú)】→公司存在雙重納稅問題，合伙與個人獨(dú)資不存在
公司的股東一旦把自己的投資財產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司，就喪失了對該財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，從而取得股權(quán)，而公司則對股東投入的財產(chǎn)享有完全的、獨(dú)立的法人財產(chǎn)權(quán)。公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含以下三點(diǎn)：公司應(yīng)以它的全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;公司股東不對公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任;當(dāng)公司資產(chǎn)不足以抵償其債務(wù)時，就依法宣告破產(chǎn)，清算結(jié)束后未受清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。
公司權(quán)利能力和行為能力
(1)轉(zhuǎn)投資及擔(dān)保的限制
公司轉(zhuǎn)投資對象：公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
思考：
A.合伙企業(yè)法第二條規(guī)定，法人可以投資各種類型合伙企業(yè)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，如何理解?
B.法人和自然人充當(dāng)普通合伙人，承擔(dān)無限責(zé)任是一種怎樣的情形呢?
C.公司目前還有沒有不能參與承擔(dān)連帶責(zé)任的企業(yè)類型呢?→個人合伙、合伙型聯(lián)營
D.哪些法人不能擔(dān)當(dāng)普通合伙人?
國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司(代表公共利益)公益性事業(yè)單位和社會團(tuán)體不可以為普通合伙人;但是，可以為有限合伙人。
另外，第十六條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司為公司【股東或者實(shí)際控制人】提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。
公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。(超過也有效，章程不約束債權(quán)人。)
總結(jié)：
1、對外擔(dān)保董股決議，對內(nèi)擔(dān)保股決議
2、對內(nèi)擔(dān)�？赡苎谏w的是變相撤資行為，損害股東利益
★3、對內(nèi)擔(dān)保例外：證券公司對內(nèi)擔(dān)保禁止→高風(fēng)險行業(yè)
★4、對外擔(dān)保例外：上市公司上市一年內(nèi)擔(dān)保額超資產(chǎn)額30%，必須股決議，經(jīng)過出席會議股東表決權(quán)三分之二同意
★5、對內(nèi)擔(dān)保限制：接受擔(dān)保的股東以及關(guān)聯(lián)股東都應(yīng)當(dāng)回避，由無關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
(2)公司舉債的限制
發(fā)行公司債券的公司，其累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%
總結(jié)：
A.發(fā)行公司債券的公司類型不做限制，但是有凈資產(chǎn)的數(shù)額要求：
有限公司：6000萬;股份公司：3000萬;
B.何為凈資產(chǎn)?
累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%，如何理解?
→如凈資產(chǎn)額1個億，已經(jīng)發(fā)行4千萬，還了2千萬，還可以發(fā)行2千萬。
公司的分類
1、以公司股東的責(zé)任形式劃分，公司可分為無限責(zé)任公司(對應(yīng)普通合伙企業(yè))兩合公司(對應(yīng)有限合伙企業(yè))股份兩合公司(我國沒有此類型)有限責(zé)任公司、股份有限公司。
總結(jié)：
A.有限公司和股份公司的區(qū)別：
→后者的注冊資本要進(jìn)行等額拆分，并印刷股票。注冊資本等于股票的面額總量。
→增資就是增加股票，減資就要回購銷毀股票(10日內(nèi)銷毀)，以確保與注冊資本相等。
注冊資本=股票面額總量=股本總額;股本就是股票面額
B.有限和股份公司的出資憑證區(qū)別：
→出資證明書(反映出資額)與股票(反映股份比例)
→股份是專用于股份公司的屬性
→兩類公司通用概念：股權(quán)
2、以公司之間的組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本公司和分公司、母公司與子公司。
設(shè)立了公司全部機(jī)構(gòu)的公司即為總公司亦稱本公司，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，它是總公司的組成部分。分公司沒有自己獨(dú)立的名稱，沒有健全的組織機(jī)構(gòu)，沒有自己獨(dú)立的財產(chǎn)，也不能獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任。
子公司與分公司的區(qū)別：
1、法律地位
子公司：雖受母公司實(shí)際控制，但具有獨(dú)立的法人人格，在工商部門領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，有自己的公司名稱和章程，以自己名義開展經(jīng)營活動。
分公司：不具有獨(dú)立的法人人格，雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。
注意：分公司雖不具獨(dú)立法律地位，但依《民事訴訟法》第49條和《民訴意見》第40條，依法設(shè)立的分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨(dú)立的締約能力。
2、責(zé)任承擔(dān)
子公司： 以其自身財產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，與母公司互不連帶，除出資人(即子公司的各股東)出資不實(shí)或有抽逃資金，以及公司人格否認(rèn)的情形下，債權(quán)人不得就未得清償部分向出資人追償。
分公司： 業(yè)務(wù)開展過程中出現(xiàn)債務(wù)履行不能情形時，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司(總公司)承擔(dān)清償義務(wù)，提起訴訟時，可以直接把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任。但是要特別注意：這并不意味著兩者之間為連帶關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是同一個人格，由總公司承擔(dān)全部責(zé)任。
3、設(shè)立方式
子公司：由一個股東(一人有限責(zé)任公司)或者兩個以上股東按照公司法規(guī)定的公司設(shè)立條件和方式投資設(shè)立。
分公司：總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T申請設(shè)立，屬于設(shè)立公司的分支機(jī)構(gòu)，在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立開展業(yè)務(wù)活動。
4、對母公司/總公司的投資限制
子公司：公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投資的，公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
分公司：總公司對分公司的投入原則上不受限制。注意：依照《商業(yè)銀行法》第19條第二款，商業(yè)銀行撥付其子公司運(yùn)營資金的總和不得超過總行資本金總額的60%。
(法人人格否認(rèn)常適用于母子公司之間的案件)
思考：獨(dú)角獸網(wǎng)校
A.給予分公司獨(dú)立訴訟資格的原因?例如工商銀行的總分支機(jī)構(gòu)。
→是為了在法院間公平分配審判任務(wù)去考慮
B.母公司和子公司的關(guān)系：
→母是子的股東，子公司一般分為分為全資和控股公司
C.母公司全資設(shè)立的子公司是什么公司?最少出資多少?出資怎樣到位，一次性還是分期?
→一人公司;10萬;1次性到位
D.母為子擔(dān)保，誰來決議?
→對外，董股決議
E.子為母擔(dān)保，誰來決議?若子公司為全資的一人公司的話，則不得對母公司擔(dān)保，原因?
→對內(nèi)，股決議;
→對內(nèi)擔(dān)保限制：接受擔(dān)保股東不得參與表決，由無關(guān)聯(lián)股東表決權(quán)的過半數(shù)通過。是為關(guān)聯(lián)股東回避制度。
那么，該種子公司可否對外為其他主體擔(dān)保呢?
→可以
F、母公司對外負(fù)債，可否執(zhí)行它對子公司的出資?可執(zhí)行什么?
→不可以;可以執(zhí)行股權(quán)和收益
子公司對外負(fù)債，可否執(zhí)行母公司的財產(chǎn)呢?什么情形下可以?
→不可以;人格否認(rèn)時連帶責(zé)任
【例題】
甲乙丙三人一起設(shè)立了A公司，乙和A后來又共同出資設(shè)立B公司，可否?
→可以
A.B可否再共同出資設(shè)立C公司呢?
→可以
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