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貨代共同海損索賠處理方法
在共同海損的原則確立之后，或是說(shuō)確定了什么樣的費(fèi)用和損失可以作為共同海損損失，以及如何計(jì)算它們以后，就是如何實(shí)現(xiàn)分?jǐn)偟膯?wèn)題，或是說(shuō)保證實(shí)現(xiàn)共同海損分?jǐn)偟膯?wèn)題。下面是由小編為大家分享整理的貨代共同海損索賠處理方法，歡迎大家閱讀瀏覽。
一、共同海損擔(dān)保
根據(jù)上述論述，在現(xiàn)代海上運(yùn)輸中，當(dāng)發(fā)生共同海損后，普遍的情況是，船東會(huì)向貨物有關(guān)方(通常是收貨人)要求共同海損擔(dān)保。而對(duì)于共同海損擔(dān)保，通常被理解包括了以下的內(nèi)容。
1、共同海損合約或協(xié)議(Average Bond)
它是船東向收貨人交貨之前，由貨方向船東出具的一份文件，表明其將按照將來(lái)的共同海損理算結(jié)果承擔(dān)共同海損分?jǐn)傌?zé)任。此外，在共損合約中，還有貨方保證向船方或理算師及時(shí)提供有關(guān)貨物價(jià)值的信息或者證明等內(nèi)容。
從共同海損基本理論上講，共同海損的分?jǐn)傌?zé)任是基于財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有人有分?jǐn)偭x務(wù)。而貨物在運(yùn)輸過(guò)程中，依照貿(mào)易及運(yùn)輸上的習(xí)慣，其所有權(quán)也是在轉(zhuǎn)換的。這樣，在目的港交付貨物時(shí)，勢(shì)必存在確立分?jǐn)傌?zé)任人的問(wèn)題。長(zhǎng)久的習(xí)慣，形成了由收貨人(極少數(shù)是其他的有關(guān)方出面)，以共同海損行為時(shí)貨物所有人的身份同船東簽署一份共同海損合約(簡(jiǎn)稱為共損合約)，以新訂立合約或協(xié)議的形式，承認(rèn)承擔(dān)相關(guān)貨物上應(yīng)負(fù)擔(dān)的共同海損分?jǐn)�。從而明確了共同海損分?jǐn)傌?zé)任的主體。
個(gè)別人將此合約認(rèn)作是擔(dān)保，有失嚴(yán)謹(jǐn)。首先，它是一份自我保證，不構(gòu)成擔(dān)保法意義上的保證。其次，貨方承擔(dān)共同海損分?jǐn)偟牧x務(wù)也不是因?yàn)楹炇疬@份文件而產(chǎn)生的。貨方分?jǐn)偣餐p的義務(wù)是基于運(yùn)輸合同的約定，即使貨方不簽署合約，其仍然有義務(wù)分?jǐn)偣餐p。
2、現(xiàn)金擔(dān)保-共同海損保證金
然而，即使是在簽署了共損合約之后，貨方還應(yīng)當(dāng)向船東提供擔(dān)保，保證分?jǐn)偣餐p。在早期，就是所謂的共同海損保證金(Cash Deposit)。
盡管在一般案件處理過(guò)程中，共同海損保證金的金額(或是百分比)是由海損理算師通過(guò)計(jì)算得出，但沒(méi)有規(guī)定顯示，該計(jì)算必須是由海損理算師來(lái)完成。只要是船東對(duì)貨物有關(guān)方充分展示了共同海損保證金計(jì)算內(nèi)容，他應(yīng)該被認(rèn)為履行了相關(guān)的義務(wù)。
對(duì)于共同海損保證金的保管，1994年約克-安特衛(wèi)普規(guī)則中規(guī)定：
規(guī)則二十二 保證金的處理
如果就貨物應(yīng)負(fù)擔(dān)的共同海損、救助或特殊費(fèi)用收取了保證金，此項(xiàng)保證金應(yīng)以船舶所有人和保證金交付者所分別指定的代表的聯(lián)合名義，立即存入經(jīng)雙方認(rèn)可的銀行的特別帳戶。此項(xiàng)存款連同可能產(chǎn)生的利息，作為有關(guān)貨方向應(yīng)收回上述費(fèi)用的有關(guān)方的擔(dān)保。如經(jīng)理算師書(shū)面證明，可用保證金進(jìn)行預(yù)付或?qū)⒈ＷC金退還。保證金的提供、支用或退還不影響各有關(guān)方的最后責(zé)任。
事實(shí)上，這樣的規(guī)定在實(shí)務(wù)中遇到了很大的困難。其方式也就逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)橛珊p理算師直接作為獨(dú)立的保管人。而作為保管人，在理算完畢后，在沒(méi)有收到保證金提供人對(duì)共同海損理算及從保證金中扣付的同意前，海損理算師是不能夠動(dòng)用該保證金的。
3、共同海損擔(dān)保函(Average Guarantee)
今天，共同海損保證金已經(jīng)全面由貨物保險(xiǎn)人所提供的共同海損擔(dān)保函所取代。
同樣，各國(guó)法律上也沒(méi)有相關(guān)的規(guī)定，規(guī)定船東必須接受共同海損擔(dān)保函。
在共同海損擔(dān)保函的開(kāi)始，通常會(huì)有這樣的文字：
為了使下列貨物在不收取共同海損保證金的情況下可以及時(shí)交付給收貨人， 我們作為下列貨物的保險(xiǎn)人現(xiàn)向船東及航程中其他有關(guān)方擔(dān)保支付下列貨物應(yīng)予分?jǐn)偟墓餐p/或救助費(fèi)用/或特別費(fèi)用。
這也就是說(shuō)，共同海損擔(dān)保函在保證的功能上是代替了共同海損保證金。但很顯然，擔(dān)保人的資信決定了擔(dān)保函的含金量。如果擔(dān)保人破產(chǎn)或無(wú)力支付，此擔(dān)保函會(huì)變得毫無(wú)價(jià)值。那樣，船東就會(huì)被有關(guān)方指責(zé)疏忽或過(guò)失，沒(méi)有妥善地履行收取共同海損擔(dān)保的義務(wù)。因此，船東有權(quán)不接受共同海損擔(dān)保函[3]，而繼續(xù)要求共同海損保證金。
今天，盡管在許多的保賠協(xié)會(huì)章程中都包括了“船東收不回來(lái)的共同海損”的賠償責(zé)任。但根據(jù)協(xié)會(huì)的一般要求，這種情況下是以船東收到了共同海損擔(dān)保為前提的。
4、實(shí)務(wù)中的情況
對(duì)共同海損擔(dān)保的收集，其完成是有其多樣性的。關(guān)鍵是船東是否接受。
在實(shí)務(wù)中，盡管貨物已經(jīng)保險(xiǎn)，收貨人為了急于提貨，有時(shí)也并不首先尋求貨物保險(xiǎn)人的擔(dān)保函，而是先行支付共同海損保證金。這時(shí)，他們可以隨后向其保險(xiǎn)人申請(qǐng)索賠，保險(xiǎn)人針對(duì)貨物保險(xiǎn)的情況(部分或全部)會(huì)將相應(yīng)的保證金數(shù)目退還給他們。同時(shí)，收貨人將保證金收據(jù)轉(zhuǎn)讓給保險(xiǎn)人并簽署相應(yīng)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓文件。當(dāng)然，保證金的權(quán)利轉(zhuǎn)讓是依照貨物保險(xiǎn)人退還給收貨人的數(shù)目而定的。
另一種情況就是，船東在事后接受了貨物保險(xiǎn)人提出的擔(dān)保函，這樣，船東會(huì)安排退還原本收取的保證金。
在本書(shū)附錄中包括了海損理算師所建議使用的共同海損保證金收據(jù)格式。該格式是參照舊時(shí)勞式所使用的格式。保證金收據(jù)是可轉(zhuǎn)讓的文件，他使其持有者可索賠最終應(yīng)退還的款項(xiàng)。除非保險(xiǎn)人在將保證金退還給收貨人時(shí)有特別的約定，共損保證金所應(yīng)得到的利息將屬于收據(jù)持有者。
5、未取得共損合約及擔(dān)保的情況
另外一個(gè)值得討論的問(wèn)題是，貨方是否可以因沒(méi)有簽署共同海損合約和/或簽署共同海損擔(dān)保而免除分?jǐn)傌?zé)任呢?答案顯然是否定的。沒(méi)有收到共損合約和擔(dān)保，從性質(zhì)上講，這項(xiàng)債權(quán)是沒(méi)有擔(dān)保的債權(quán)，但債權(quán)依然存在。
二、行使船東的留置權(quán)
前面提到，如果船東通過(guò)一般方式無(wú)法獲得共同海損擔(dān)保的收取。則將在目的港通過(guò)行使其留置權(quán)，要求提供共同海損擔(dān)保。
1、留置權(quán)的基本含義
在中國(guó)，有關(guān)海事留置權(quán)的規(guī)定在海商法第八十七條中：
應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人支付的運(yùn)費(fèi)、共同海損分?jǐn)偂谫M(fèi)和承運(yùn)人為貨物墊付的必要費(fèi)用以及應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人支付的其他費(fèi)用沒(méi)有付清，又沒(méi)有提供適當(dāng)擔(dān)保的，承運(yùn)人可以在合理的限度內(nèi)留置其貨物。
此留置權(quán)屬占有留置權(quán)，當(dāng)貨物在船東或其作為承運(yùn)人之下屬掌管之下時(shí)，船東對(duì)于貨物具有留置權(quán)。而在貨物的運(yùn)輸過(guò)程中，由于承運(yùn)人仍然有履行合同的責(zé)任，故而留置權(quán)通常是在目的港，或是航程意外終止的中途地點(diǎn)方可行使。
2、留置權(quán)的實(shí)施
作為海損理算師，當(dāng)真正遇到需要通過(guò)法律程序來(lái)實(shí)施留置權(quán)時(shí)，他們通常都會(huì)建議船東委托專業(yè)的律師來(lái)完成相關(guān)的工作。
對(duì)被留置的貨物的處置，我國(guó)相關(guān)法律有一定的規(guī)定，如：
承運(yùn)人根據(jù)本法第八十七條規(guī)定留置的貨物，自船舶抵達(dá)卸貨港的次日起滿六十日無(wú)人提取的，承運(yùn)人可以申請(qǐng)法院裁定拍賣(mài);貨物易腐爛變質(zhì)或者貨物的保管費(fèi)用可能超過(guò)其價(jià)值的，可以申請(qǐng)?zhí)崆芭馁u(mài)。
拍賣(mài)所得的價(jià)款，用于清償保管、拍賣(mài)貨物的費(fèi)用和運(yùn)費(fèi)以及應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人支付的其他有關(guān)費(fèi)用;不足的金額，承運(yùn)人有權(quán)向托運(yùn)人追償;剩余的金額，退還托運(yùn)人;無(wú)法退還，自拍賣(mài)之日起滿一年又無(wú)人領(lǐng)取的，上繳國(guó)庫(kù)。(海商法第八十八條)
申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)海商法》第八十八條規(guī)定申請(qǐng)拍賣(mài)留置的貨物的，參照海事訴訟特別程序法關(guān)于拍賣(mài)船載貨物的規(guī)定執(zhí)行。(中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法第四十條)
在我國(guó)的合同法及物權(quán)法中，對(duì)留置財(cái)產(chǎn)及處置被留置財(cái)產(chǎn)也有相關(guān)的規(guī)定。就共同海損案件來(lái)說(shuō)，海損理算師一貫主張專業(yè)的分工，即相關(guān)問(wèn)題上的意見(jiàn)及工作，應(yīng)由專業(yè)的法律工作者來(lái)完成。
對(duì)于貨物在倉(cāng)庫(kù)或堆場(chǎng)等地存儲(chǔ)的費(fèi)用，船東有時(shí)會(huì)給以一定時(shí)間的免費(fèi)期，超出時(shí)間上的費(fèi)用，倉(cāng)庫(kù)或堆場(chǎng)的管理者會(huì)在貨物提貨時(shí)要求貨方支付。這其中的法律規(guī)定似乎可以透過(guò)海商法第八十八條得到理解。
對(duì)于運(yùn)送到英國(guó)的貨物，英國(guó)習(xí)慣法有關(guān)將貨物卸岸留置，以及行使留置權(quán)的有關(guān)費(fèi)用上的規(guī)定，通過(guò)Merchant Shipping Act 1894的第492-501條進(jìn)行了擴(kuò)展。該部分規(guī)定，當(dāng)貨物從船上卸至岸上并交由倉(cāng)庫(kù)所有人保管時(shí)，船東以書(shū)面通知倉(cāng)庫(kù)所有人，要求他針對(duì)運(yùn)費(fèi)或其他費(fèi)用的索賠留置貨物。對(duì)于該通知，倉(cāng)庫(kù)所有人應(yīng)給予執(zhí)行，對(duì)于在執(zhí)行上的疏忽，倉(cāng)庫(kù)所有人將負(fù)責(zé)由此而造成的損失。當(dāng)該通知被執(zhí)行時(shí)，收貨人只能向倉(cāng)庫(kù)所有人提供與船東要求等值的保證金而提貨。此保證金將用來(lái)支付船東的索賠。但在提供保證金后15天內(nèi)，貨物有關(guān)方或其代表可書(shū)面通知倉(cāng)庫(kù)所有人保留全部的保證金，或是超出他認(rèn)定責(zé)任的部分。在接到貨方這樣的通知后，倉(cāng)庫(kù)所有人應(yīng)立即通知船東，而船東應(yīng)在30天內(nèi)開(kāi)始相關(guān)的程序(訴訟或仲裁)以實(shí)施索賠。否則，保證金或其不被認(rèn)定的部分將退還給原告。該法還特別規(guī)定，倉(cāng)庫(kù)租金和碼頭管理員的費(fèi)用等，若貨物的滯留是由于船東的留置權(quán)，這些費(fèi)用將由貨物支付。
如果貨主拒不提供保證金，那倉(cāng)庫(kù)人員或碼頭管理員將貨物留置的最大期限是90天。當(dāng)期限到達(dá)時(shí)(對(duì)于易腐貨，要看其可存儲(chǔ)的時(shí)間)，就可將貨物出售，以補(bǔ)償相關(guān)的費(fèi)用及留置權(quán)的要求。分配的順序?yàn)椋合戎Ц秱}(cāng)庫(kù)和碼頭的費(fèi)用，然后是船東的留置權(quán)的要求，余下的部分就要還付給收貨人。
3、為防止濫用留置權(quán)而存在的限制
共同海損分?jǐn)偨痤~在卸貨時(shí)尚無(wú)法確定，因此被要求的共同海損的擔(dān)保數(shù)額也不能確定，也就存在船東濫用此權(quán)力而要求支付過(guò)多數(shù)額或現(xiàn)金擔(dān)保，或堅(jiān)持在擔(dān)保中加入不合理的條款的可能。我國(guó)海商法第87條規(guī)定了承運(yùn)人可以在“合理”的限度內(nèi)留置貨物。
為了防止船東濫用權(quán)力，通常有以下的限制：
a、船東不要求擔(dān)保而是要求支付全部索賠金額，若其夸大索賠或不能夠向貨物所有人出示足夠細(xì)節(jié)以使后者可以確定正確的數(shù)額，風(fēng)險(xiǎn)由船東自己負(fù)擔(dān)。
b、當(dāng)被要求支付全部的索賠金額時(shí)，收貨人在支付給船東或船長(zhǎng)可以償清其正確要求后，即獲得貨物的交付權(quán)，以及索賠貨損的權(quán)力。
c、在通常的案件中，當(dāng)船東留置貨物要求擔(dān)保而不是要求支付賠款時(shí)，他必須接受格式合理的擔(dān)�；蚝侠頂�(shù)額的保證金。若其拒絕合理的擔(dān)保，或是提出，除其所要求的不合理的擔(dān)保之外其他都不接受，那船東就可能會(huì)失掉其留置權(quán)。當(dāng)約克-安特衛(wèi)普規(guī)則適用情況下，收貨人有權(quán)要求其提供的保證金應(yīng)根據(jù)規(guī)則二十二的要求保存。收貨人有權(quán)要求那些可使他確定船東提出的現(xiàn)金擔(dān)保是否合理的資料，若船東沒(méi)有提供，將被視為違反運(yùn)輸合同。
d、反之，收貨人也可以起訴船東。這樣，船東就以抗辯而建立其留置權(quán);而收貨人可以依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定[5]，在向法院提供相當(dāng)于船東留置貨物所要求的數(shù)目以及可能產(chǎn)生的費(fèi)用的金額后，要求提貨。在船東資信不好且又要求將擔(dān)保由其自己保存的情況下，此種方法的好處應(yīng)是很明顯的。但是，它也只有這一點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)。而且，如果船東主張，所要求的保證金的金額應(yīng)根據(jù)約克-安特衛(wèi)普規(guī)則第二十二條的規(guī)定存入聯(lián)名的賬戶中，法院將不會(huì)愿意批準(zhǔn)收貨人的申請(qǐng)。
e、對(duì)于其貨物被拋棄，或被賣(mài)掉的收貨人，盡管他們可能沒(méi)有等同于留置權(quán)的、向船東要求擔(dān)保的權(quán)利，但如果船東運(yùn)用其留置權(quán)來(lái)向有關(guān)收貨人要求共同海損保證金，那就應(yīng)考慮扣減此可能正當(dāng)有的、貨物被拋棄或犧牲上的索賠金額。
4、貨物共同海損犧牲的擔(dān)保
對(duì)于為船、貨共同安全而犧牲的貨物來(lái)說(shuō)，因?yàn)槠湄浿鞑荒芟翊瑬|那樣可以占有其他貨物，故而不能獲得留置權(quán)的直接權(quán)利。
但是，船東能夠和必須行使的留置權(quán)所要求的權(quán)力不僅是為了他自己費(fèi)用(其墊付的共同海損費(fèi)用或遭受的共損犧牲)的分?jǐn)�，還要為了不幸的其他貨物所有人，盡管是間接的。如果船東在交付因共同海損行為而受益的貨物之前沒(méi)有要求他們支付有關(guān)的分?jǐn)偦蛱峁┖侠淼膿?dān)保，他們將對(duì)共損犧牲而遭受到的貨損負(fù)責(zé)。
在這點(diǎn)上，英國(guó)有個(gè)典型案例。
在Crooks v. Allan案件中。船舶在海上發(fā)生火災(zāi)，為了全船的安全，采取了水淹部分貨物的措施，也因此而造成了原告貨物的損失。船舶返回利務(wù)浦，船東以為其根據(jù)提單條款沒(méi)有責(zé)任分擔(dān)貨物的損失，故而沒(méi)有進(jìn)行(向其他方)收取共同海損的步驟;只是將貨物卸下，交由利物浦救助協(xié)會(huì)[6]，讓其為了貨物的利益而將貨物分類處理。原告以兩個(gè)理由起訴船東：沒(méi)有向其他的有關(guān)方收集適當(dāng)?shù)膿?dān)保和沒(méi)有向犧牲的貨方提供其他分?jǐn)偡降纳矸菁胺謹(jǐn)們r(jià)值的資料。
法官在此問(wèn)題上的陳述肯定了船東的責(zé)任并指出：船東應(yīng)對(duì)于沒(méi)有進(jìn)行必須步驟以理算共同海損及保證它的支付負(fù)責(zé)。根據(jù)法官的論點(diǎn)，船東收集并提供了需要的資料，且使案件的共同海損得到理算，也得到了各有關(guān)方的分?jǐn)?包括船東及其保險(xiǎn)人)。
就此案件得到的結(jié)論是：對(duì)于犧牲的貨物的利益，船東也應(yīng)通過(guò)行使留置權(quán)而取得擔(dān)保，使得做出犧牲的貨主可以得到共同海損分?jǐn)�，這是船長(zhǎng)(或是說(shuō)船東)的責(zé)任。這一結(jié)論在其后的一些案件中得到了肯定。
在我國(guó)，似乎沒(méi)有這方面的明確規(guī)定，但對(duì)于英美法上已經(jīng)形成的判例，法庭是否可以參照，應(yīng)該是每個(gè)案件中的問(wèn)題。
但是，船東自己是否需要向做出犧牲的貨主提供共同海損擔(dān)保?法律上沒(méi)有規(guī)定。從這個(gè)角度說(shuō)，對(duì)于貨物共同海損犧牲，完全依賴船東取得共同海損擔(dān)�；蛟S是不安全的。
三、分?jǐn)偟膶?shí)現(xiàn)
1、船東的權(quán)利
船東有權(quán)要求獲益的貨物所有人分?jǐn)偣餐p。當(dāng)船東收取的擔(dān)保包括了共損協(xié)議或合約時(shí)，可以根據(jù)協(xié)議中的規(guī)定要求簽發(fā)人執(zhí)行分?jǐn)偟呢?zé)任。在共損合約中所規(guī)定的簽署方的責(zé)任是：
根據(jù)貨物運(yùn)輸合同的規(guī)定的理算所確定的、應(yīng)由貨物、托運(yùn)人或所有人負(fù)擔(dān)的救助費(fèi)用/共同海損或特別費(fèi)用的適當(dāng)比例。如果運(yùn)輸合同中沒(méi)有規(guī)定，則理算根據(jù)航程終止地的法律和慣例確定。
在這樣的規(guī)定下，以共同海損發(fā)生時(shí)的貨物所有人身份簽署了共損合約的收貨人就要支付適當(dāng)?shù)姆謹(jǐn)�。而分�(jǐn)倲?shù)目是根據(jù)其同船東之間的合同約定[7]計(jì)算的。
如果沒(méi)有授權(quán)共損合約或協(xié)議時(shí)，則向獲益的貨物所有權(quán)人主張共同海損分?jǐn)�。如何認(rèn)定貨物所有人，通常是看提單的轉(zhuǎn)讓，但也要看相關(guān)目的港法律的規(guī)定。
2、執(zhí)行共損擔(dān)保
前文提到，現(xiàn)代的共同海損擔(dān)保已經(jīng)全面由貨物保險(xiǎn)人所提供的共同海損擔(dān)保函所取代。因此，當(dāng)理算完畢后，海損理算師通常會(huì)直接將理算報(bào)告寄送給貨物保險(xiǎn)人，并要求其支付分?jǐn)�。這樣，就會(huì)出現(xiàn)下面3、4、中所討論的問(wèn)題及結(jié)果。
3、對(duì)理算報(bào)告及貨物保險(xiǎn)人出具的共同海損擔(dān)保函的理解
海損理算師編制的理算報(bào)告是要求分?jǐn)偣餐p的基礎(chǔ)。但該理算報(bào)告效力如何?是否有當(dāng)然的約束力，要求分?jǐn)偦驁?zhí)行?
理算報(bào)告通常被認(rèn)為只是一份根據(jù)運(yùn)輸合同中規(guī)定的理算規(guī)則和法律而給出的分?jǐn)傄庖?jiàn)，但不具有當(dāng)然的約束力，且因?yàn)槿绱�，收取分�(jǐn)偛皇浅姓J(rèn)和執(zhí)行共同海損理算報(bào)告的程序。如果分?jǐn)偡秸J(rèn)同理算報(bào)告，則會(huì)支付相應(yīng)的分?jǐn)偨痤~，但如果對(duì)理算報(bào)告有異議，可以要求修改報(bào)告或要求重新理算�；蚴歉吨T法律來(lái)認(rèn)定分?jǐn)偟呢?zé)任及其具體內(nèi)容。
因?yàn)槔硭銏?bào)告的效力限制，使得貨物保險(xiǎn)人即使是出具了共同海損擔(dān)保函，船東同樣不能夠?qū)⒇浳锉ｋU(xiǎn)人直接作為被告而要求共同海損分?jǐn)�。�?dān)保人的擔(dān)保義務(wù)，從屬于主債權(quán)，在對(duì)理算報(bào)告有異議的情況下，分?jǐn)側(cè)说姆謹(jǐn)偭x務(wù)是不確定的，擔(dān)保人的擔(dān)保義務(wù)因此也是不確定的。
這也就是說(shuō)，雖然在大多數(shù)的案件中，分?jǐn)偡皆趯徍死硭銏?bào)告，或是經(jīng)過(guò)對(duì)理算報(bào)告的進(jìn)一步解釋后，就對(duì)分?jǐn)偨o以了支付;但仍然不能夠排除，分?jǐn)偡讲荒軌蛘J(rèn)可理算的結(jié)果，而使案件最終被付諸法院來(lái)解決。
4、在存在對(duì)船東不可免責(zé)過(guò)失疑問(wèn)下的索賠
如果說(shuō)上述3中后部分所提到的、分?jǐn)偡綄?duì)理算結(jié)果存在不認(rèn)可，并導(dǎo)致將爭(zhēng)議提交法院解決的情況比較少見(jiàn)的話，在共同海損索賠中出現(xiàn)爭(zhēng)議最多的是對(duì)船東是否在共同海損事故中存在不可免責(zé)過(guò)失上的爭(zhēng)論。
不可否認(rèn)的事，海損理算師是沒(méi)有權(quán)利判定，海損事故是否是由于船東不可免責(zé)的過(guò)失所引起。他們的理算工作也并不是在此基礎(chǔ)上進(jìn)行的。除非在開(kāi)始理算之前，海損理算師已經(jīng)被告知，經(jīng)過(guò)合同方認(rèn)可或經(jīng)過(guò)法律程序確定，事故是由于船東不可免責(zé)的過(guò)失所引起的，理算是會(huì)繼續(xù)進(jìn)行。而在此問(wèn)題得以確定的情況下，理算工作或許會(huì)不進(jìn)行，或是僅僅為了確定船東向其保賠協(xié)會(huì)索賠的目的而進(jìn)行。
在實(shí)務(wù)中，幾乎沒(méi)有案件是在發(fā)生后就馬上通過(guò)法律途徑確定船東是否負(fù)有不可免責(zé)的過(guò)失。貨物分?jǐn)偡酵ǔ?huì)依照慣例提供相應(yīng)的擔(dān)保來(lái)提貨。直到他們被實(shí)際要求分?jǐn)倳r(shí)，他們會(huì)首先要求證據(jù)，或以其在早期事故處理過(guò)程中已經(jīng)收集到的證據(jù)，正式向船東提出：案件的共同海損是由于船東不可免責(zé)的過(guò)失引起的，并提出拒絕分?jǐn)偂?/p>
船東同分?jǐn)偡诫S后展開(kāi)證據(jù)交換及討論，直到索賠時(shí)效到達(dá)前，船東為了保證自己的利益，才會(huì)正式提出訴訟請(qǐng)求。
5、仲裁和調(diào)解
仲裁當(dāng)然也有解決爭(zhēng)端的一種有效的方式。有爭(zhēng)議的各方當(dāng)然可以在它一出現(xiàn)時(shí)就提交仲裁，且這在共同海損問(wèn)題上不會(huì)產(chǎn)生特別的影響。但在這一點(diǎn)上，有效的仲裁條款是必要的。
對(duì)調(diào)解的理解，可以使多方式的。盡管有些人對(duì)機(jī)構(gòu)調(diào)解結(jié)果的約束力有懷疑。但爭(zhēng)議雙方事先對(duì)受調(diào)解結(jié)果約束的約定，在共同海損分?jǐn)倖?wèn)題上往往是很有效的。
四、時(shí)效
在共同海損索賠的時(shí)效上，許多國(guó)家并不是很明晰，甚至是沒(méi)有特別的規(guī)定。在近代約克-安特衛(wèi)普規(guī)則的修訂中，也出現(xiàn)了希望將共同海損索賠時(shí)效加入規(guī)則中的呼聲，但至今為止，這種意愿尚不能夠獲得普遍的支持。
在中國(guó)，海商法第二百六十三條規(guī)定：有關(guān)共同海損分?jǐn)偟恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為一年，自理算結(jié)束之日起計(jì)算;在第二百六十四條中規(guī)定：根據(jù)海上保險(xiǎn)合同向保險(xiǎn)人要求保險(xiǎn)賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為二年，自保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起計(jì)算。同樣，在普遍被中國(guó)境內(nèi)保險(xiǎn)公司參照的人保船舶保險(xiǎn)條款中對(duì)時(shí)效的規(guī)定是：
(一)被保險(xiǎn)事故或損失發(fā)生后，被保險(xiǎn)人在兩年內(nèi)未向保險(xiǎn)人提供有關(guān)索賠單證時(shí)，本保險(xiǎn)不予賠償。在這方面，受到認(rèn)可的共識(shí)是：1)向未提供擔(dān)保的貨物有關(guān)方，以及簽署了共損協(xié)議的收貨人的索賠，應(yīng)適用海商法第二百六十三條的規(guī)定;2)向船舶保險(xiǎn)人請(qǐng)求的船舶共同海損分?jǐn)�，如果在事故發(fā)生后未向保險(xiǎn)人出險(xiǎn)，并在事故發(fā)生后兩年內(nèi)未提出任何形式的索賠的，則喪失分?jǐn)偟恼?qǐng)求權(quán);但如果船東在事故發(fā)生后已經(jīng)向船舶保險(xiǎn)人出險(xiǎn)，并默示理算報(bào)告的存在(即等待理算報(bào)告完成后方可提供全部的索賠單證)的，應(yīng)適用海商法第二百六十三條規(guī)定中的自理算書(shū)日期開(kāi)始一年的時(shí)效。
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