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企業(yè)法律風(fēng)險管理的步驟和要點
企業(yè)法律風(fēng)險管理是指通過對企業(yè)經(jīng)營管理活動中潛在的風(fēng)險進(jìn)行排查、評估、監(jiān)控，并有針對性的制定相關(guān)應(yīng)對方案，從而管理風(fēng)險的活動總稱。下面為大家介紹一下企業(yè)法律風(fēng)險管理的步驟和要點!
一、企業(yè)法律風(fēng)險管理
總體來講，風(fēng)險管理歷經(jīng)了兩大階段：
一是傳統(tǒng)的風(fēng)險管理階段。20世紀(jì)90年代以前，風(fēng)險管理的側(cè)重點主要在于關(guān)注純粹風(fēng)險，其目標(biāo)著重于損失的最小化，也就是我們通常理解的減少損失、挽回?fù)p失的層面，這個階段被稱之為傳統(tǒng)風(fēng)險管理階段。
第二個階段是現(xiàn)代風(fēng)險管理階段。進(jìn)入21世紀(jì)發(fā)展起來的，人們通過實踐發(fā)現(xiàn)，過分強(qiáng)調(diào)風(fēng)險將喪失若干的機(jī)會，特別是自然科學(xué)的發(fā)展也促進(jìn)了人們更加清晰的認(rèn)識了風(fēng)險，即除了可能造成損失的純粹風(fēng)險以外，風(fēng)險還存在著另一種概率分布的形態(tài)，即機(jī)會風(fēng)險。也就是說，有些風(fēng)險只有一種可能的結(jié)果，那就是造成損失;還有一類風(fēng)險其損失和收益的可能性是并存的，對待這一類的風(fēng)險如果一味的強(qiáng)調(diào)規(guī)避、防范的話，將使企業(yè)喪失發(fā)展的基礎(chǔ)。隨著人們對機(jī)會風(fēng)險認(rèn)識的不斷深入和發(fā)展，績效最大化管理、收益平衡管理等現(xiàn)代風(fēng)險管理理念逐步樹立并不斷發(fā)展。
作為風(fēng)險管理分支之一的法律風(fēng)險管理也經(jīng)歷了上述發(fā)展過程。法，作為社會秩序的基本規(guī)范，通常具備指引、評價、預(yù)測、教育、強(qiáng)制等五大作用。受“重刑輕民”思想的影響，在很長一段時間，法的教育和強(qiáng)制作用被凸顯出來，而其指引、評價、預(yù)測作用被淡化。由此導(dǎo)致對法律風(fēng)險的認(rèn)識也出現(xiàn)了極大偏差，將法律風(fēng)險等同于違法風(fēng)險，在此基礎(chǔ)上，對待法律風(fēng)險的措施更多的是防范或者控制。由此可見，法律風(fēng)險管理的第一階段與其他風(fēng)險管理非常類同，都是以純粹風(fēng)險來認(rèn)識法律風(fēng)險，也都是以純粹風(fēng)險的管控措施來對待法律風(fēng)險。從企業(yè)管理角度來看，幾乎無一例外的選擇以成本為中心進(jìn)行所謂的法律風(fēng)險管理。
隨著對法律作用的不斷認(rèn)識和市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，法律的指引、評價、預(yù)測作用更加突出。這些作用在法律風(fēng)險的管理方面也得到了快速發(fā)展。今天，人們不僅認(rèn)識到違法將帶來法律風(fēng)險，同時也逐步認(rèn)識到忽視法律的鼓勵性規(guī)定同樣可以影響企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)，越來越多的企業(yè)重視研究國家的新法律、新法規(guī)，并積極的實踐法律、法規(guī)賦予的優(yōu)惠待遇。法律風(fēng)險的管理工作也進(jìn)入了一個全新的時期，由過去只管理純粹法律風(fēng)險上升到純粹與機(jī)會風(fēng)險共同管理階段。
二、企業(yè)法律風(fēng)險管理的基本步驟及要點
在純粹法律風(fēng)險管理階段，對法律風(fēng)險的管理主要依賴于經(jīng)驗法或教訓(xùn)法，即依靠管理人員的個人經(jīng)驗或者自身/其他企業(yè)的教訓(xùn)進(jìn)行管理。這種風(fēng)險管理方法的最大弊端在于：其管理效果完全受制于管理人員的自身經(jīng)驗和道德水平。在這種法律風(fēng)險管理中最突出的表現(xiàn)在于：
1.對法律風(fēng)險的認(rèn)識受專業(yè)、經(jīng)驗的制約;
2.導(dǎo)致法律風(fēng)險管理與其他風(fēng)險管理脫節(jié);
3.發(fā)現(xiàn)法律風(fēng)險存在的時候或許已經(jīng)距離損失不遠(yuǎn);
4.滯后的管理效果導(dǎo)致法律風(fēng)險的管理功能日益淡化;
5.后果通常體現(xiàn)為法律強(qiáng)制作用的實施。
事實上，企業(yè)的法律風(fēng)險主要來源于以下兩大方面：
1.法律自身。包括不恰當(dāng)?shù)姆�、法律間的沖突、司法富敗等，也就是立法或者執(zhí)法層面的法律風(fēng)險。這一方面的法律風(fēng)險無一例外的均屬于系統(tǒng)性風(fēng)險，也就是單一企業(yè)無法通過自身力量改變的風(fēng)險。
2.經(jīng)營管理活動自身。這一方面的風(fēng)險主要體現(xiàn)為合規(guī)風(fēng)險，即遵守法律的風(fēng)險。遵守法律應(yīng)該從兩個方面理解：一是違法行為的禁止;二是合法行為的實施。不管禁止還是實施，都圍繞著行為進(jìn)行。因此對待此類風(fēng)險的管理主要立足點是行為本身，即企業(yè)經(jīng)營管理活動的各種行為。要把握住企業(yè)經(jīng)營管理活動的風(fēng)險，就需要深入理解并分析、評價各種行為，需要將法律風(fēng)險的管理融入到這些行為之中，對其中涉及違法的行為應(yīng)采取禁止措施;對其中涉及合法的行為應(yīng)引導(dǎo)、鼓勵實施。
基于上述對法律風(fēng)險的認(rèn)識，對其進(jìn)行管理過程中主要實施如下步驟：
(一)法律風(fēng)險的識別
風(fēng)險本身不可怕，可怕的是不知道風(fēng)險在哪里，以及面對風(fēng)險如何應(yīng)對。風(fēng)險識別是所有風(fēng)險管理的最基礎(chǔ)性工作，法律風(fēng)險管理當(dāng)然也不例外。通過法律風(fēng)險的識別發(fā)現(xiàn)風(fēng)險是法律風(fēng)險管理的出發(fā)點，也是制定風(fēng)險管理措施以及監(jiān)控風(fēng)險的核心點。
在以經(jīng)驗或教訓(xùn)為出發(fā)點的法律風(fēng)險管理模式下，無論是企業(yè)內(nèi)部法務(wù)人員，還是外部的律師機(jī)構(gòu)，當(dāng)面對資產(chǎn)龐大、業(yè)務(wù)復(fù)雜、員工眾多的企業(yè)時，想要排查出潛在的法律風(fēng)險無異于老虎吃天無從下口。
近年來，有律師嘗試從法律規(guī)范的體系架構(gòu)方面對企業(yè)進(jìn)行法律風(fēng)險排查，按照刑事、行政、民事等角度逐一排查法律風(fēng)險，但是效果并不理想。按照這一思路排查充其量只能發(fā)現(xiàn)法律自身層面的風(fēng)險。即使如此，受專業(yè)知識的影響或限制，所排查的風(fēng)險也是不全面的，沒有哪個律師或法律方面的專業(yè)人士能夠達(dá)到精通各方面法律的水平。也有律師提出從企業(yè)重點環(huán)節(jié)或者業(yè)務(wù)領(lǐng)域的角度進(jìn)行法律風(fēng)險排查，然而這又導(dǎo)致先入為主的境況，當(dāng)然也不能全面排查風(fēng)險。此外，所謂重點環(huán)節(jié)也是相對的，既然有重點環(huán)節(jié)，那么就有非重點環(huán)節(jié)。對這個企業(yè)來說是重點環(huán)節(jié)，對另一個企業(yè)來可能是非重點環(huán)節(jié)。今天的重點環(huán)節(jié)，明天可能就變?yōu)榉侵攸c環(huán)節(jié)。因此這種劃分方式具有很大的不確定性，這本身就是風(fēng)險。
那么，如何有效的識別風(fēng)險呢?國際標(biāo)準(zhǔn)化組織制定的《國際風(fēng)險管理標(biāo)準(zhǔn)——ISO31000》、巴塞爾委員制定的《新資本協(xié)定》、美國COSO委員會制定的《全面風(fēng)險管理框架》以及國務(wù)院國資委制定的《全面風(fēng)險管理指引》共同給出了一個很好的方法，那就是沿著企業(yè)的經(jīng)營管理流程走下去，一步一步，一個環(huán)節(jié)一個環(huán)節(jié)的去發(fā)現(xiàn)風(fēng)險。簡單來說，對待法律自身的風(fēng)險，需要法律風(fēng)險管理服務(wù)律師不斷的充實法律專業(yè)知識以及律師服務(wù)機(jī)構(gòu)不同專業(yè)的密切配合，通過個人專業(yè)+團(tuán)隊專業(yè)共同去發(fā)現(xiàn);對待企業(yè)經(jīng)營管理活動自身的風(fēng)險，需要法律風(fēng)險管理服務(wù)律師廣泛了解國家產(chǎn)業(yè)政策、企業(yè)行業(yè)狀況的基礎(chǔ)上深入企業(yè)全面熟悉經(jīng)營管理流程和環(huán)節(jié)，在此基礎(chǔ)上細(xì)致的進(jìn)行排查，從而發(fā)現(xiàn)潛在的法律風(fēng)險。
法律風(fēng)險識別的工作方法通常包括：
1.問卷調(diào)查;
2.訪談或座談;
3.集體討論;
4.專家咨詢;
5.情景分析;
6.行業(yè)標(biāo)桿比較;
7.其他方法。
(二)法律風(fēng)險的評估
法律風(fēng)險評估是對個別或總體法律風(fēng)險的發(fā)生概率及其影響程度從定性和定量兩個方面給出評價的活動。目前，在財務(wù)風(fēng)險管理方面，定性評估與定量評估做的比較好，評估工具也比較成熟。但在法律風(fēng)險評估方面，通常只關(guān)注于定性評估，很少使用定量評估，由此大大降低了法律風(fēng)險評估對企業(yè)決策的參考價值。事實上，企業(yè)除了關(guān)注法律風(fēng)險的定性評估結(jié)果之外，同樣希望獲得定量評估方面的參考信息。
法律風(fēng)險的定性評估是評價某一行為的法律性質(zhì)及其合法性與非法性。法律風(fēng)險的定量評估是評價某一行為發(fā)生的概率以及該行為可能給企業(yè)帶來的影響。同樣強(qiáng)調(diào)的是，這種影響不應(yīng)該理解為負(fù)面的，還應(yīng)包括正面的。例如，企業(yè)申報高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定的行為具有合法性，申報一旦獲批對企業(yè)的影響表現(xiàn)為：
1.稅收上的減免。依據(jù)：《企業(yè)所得稅法》，財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新有關(guān)企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的通知》(財稅[2006]88號)等;
2.財政上的支持。依據(jù)：科技部、國家發(fā)展改革委、國土資源部和建設(shè)部《關(guān)于促進(jìn)國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)進(jìn)一步發(fā)展增強(qiáng)自主創(chuàng)新能力的若干意見》(國科發(fā)高字[2007]152號)等;
3.融資上的支持。依據(jù)：《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》等。
法律風(fēng)險定量評估的方法可以采用統(tǒng)計推論法、影響分析法、事件樹分析法等。
進(jìn)行法律風(fēng)險評估應(yīng)事先設(shè)定統(tǒng)一的度量標(biāo)準(zhǔn)。度量標(biāo)準(zhǔn)可以使用數(shù)據(jù)標(biāo)示，也可以使用描述性的詞語，如嚴(yán)重、一般、較輕等。通過度量標(biāo)準(zhǔn)可以將經(jīng)評估的風(fēng)險進(jìn)行歸類，從而除了直觀、快速的查詢風(fēng)險之外，也可以為風(fēng)險管理策略及措施的制定提供幫助。
法律風(fēng)險評估的成果體現(xiàn)為評估報告。
從實踐經(jīng)驗來看，企業(yè)不僅愿意傾聽律師就某一行為能給其帶來經(jīng)濟(jì)利益損害的意見，同樣也喜歡傾聽可能帶來經(jīng)濟(jì)利益增加的法律意見。那么，作為提供法律風(fēng)險管理服務(wù)的律師在風(fēng)險評估過程中就應(yīng)該全方位的幫助企業(yè)評估風(fēng)險，這種評估除了關(guān)注可能給企業(yè)帶來損害的純粹風(fēng)險之外，當(dāng)然還包括企業(yè)忽視但卻能給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益的機(jī)會風(fēng)險。
(三)法律風(fēng)險管理方案的制定
通過法律風(fēng)險排查發(fā)現(xiàn)法律風(fēng)險之后，運(yùn)用相關(guān)工具對各個風(fēng)險點進(jìn)行評估，接下來就進(jìn)入法律風(fēng)險管理方案的制定。
在傳統(tǒng)法律風(fēng)險管理階段，管理方案主要側(cè)重于防范和控制的角度。這一出發(fā)點對于純粹法律風(fēng)險的管理是有效的，也是對路的。但是對于機(jī)會風(fēng)險而言，則并不恰當(dāng)。對機(jī)會風(fēng)險一味采取防范和控制措施將導(dǎo)致企業(yè)喪失交易機(jī)會，進(jìn)而無法獲得收益。造成損失是企業(yè)不愿看到的，同樣，喪失收益也違背了企業(yè)的根本目的。
更多實踐顯示，企業(yè)更加需要一種在損失和收益之間能夠盡量實現(xiàn)平衡的方案，這種訴求在機(jī)會風(fēng)險的管理方面更加突出。一方面，企業(yè)會高度重視風(fēng)險，力求最大化的防范和控制住風(fēng)險可能給企業(yè)帶來的不利影響;另一方面，企業(yè)又不希望冒然喪失收益的機(jī)會。
法律風(fēng)險管理方案的制定應(yīng)特別注意如下幾個問題：
1.管理方案應(yīng)當(dāng)緊密圍繞企業(yè)總體經(jīng)營目標(biāo)。在法律與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系上，應(yīng)當(dāng)清晰的認(rèn)識到：是法律服務(wù)于經(jīng)濟(jì)，而不是簡單的經(jīng)濟(jì)服從于法律。
2.管理方案應(yīng)當(dāng)對不同性質(zhì)的風(fēng)險區(qū)別對待。對待純粹風(fēng)險，應(yīng)該強(qiáng)化防范與控制，以降低、減少損失影響為目標(biāo);但對機(jī)會風(fēng)險則不應(yīng)該簡單的說不，而更應(yīng)該在說不的同時提出可行、能夠幫助企業(yè)實現(xiàn)預(yù)期目標(biāo)的方案。
3.管理方案應(yīng)當(dāng)依據(jù)企業(yè)的風(fēng)險偏好制定。不同企業(yè)企業(yè)有不同的風(fēng)險偏好，即使同一個企業(yè)在不同的發(fā)展時間也可能會有不同的風(fēng)險偏好。不顧及企業(yè)風(fēng)險偏好而制定的風(fēng)險管理方案不能說不是最好的，但至少不是符合企業(yè)實際需要的。
4.管理方案不應(yīng)當(dāng)理解為簡單的建章立制，而更應(yīng)該傾向于機(jī)制的建設(shè)。再好的制度，如果沒有好的機(jī)制保障，也難以實施，無法滿足制度的規(guī)定。
(四)法律風(fēng)險的監(jiān)控與管理改進(jìn)
如前所述，企業(yè)的法律風(fēng)險主要來源于法律自身和經(jīng)營管理活動自身兩大方面，這兩大方面都并非一成不變，而是動態(tài)發(fā)展的。此外，法律風(fēng)險管理方案執(zhí)行情況及效果等都需要進(jìn)行相關(guān)的監(jiān)控。通常情況下，監(jiān)控工作需要由一個組織來完成，而不是單一的法務(wù)部，其原因很簡單，眾多的風(fēng)險潛藏在經(jīng)營管理活動的環(huán)節(jié)之中。
為了提高法律風(fēng)險監(jiān)控的及時性和有效性，可以通過計算機(jī)信息系統(tǒng)和網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)輔助實現(xiàn)。
法律風(fēng)險管理需要動態(tài)改進(jìn)。一方面，法律本身是在動態(tài)變化的，立法機(jī)關(guān)會根據(jù)社會管理的不同需要而不斷的出臺新的法律、法規(guī)或者進(jìn)行修改;另一方面，企業(yè)經(jīng)營管理活動的復(fù)雜性和內(nèi)外部環(huán)境的多變性也需要不斷的對風(fēng)險管理措施進(jìn)行改進(jìn)。
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