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上市公司治理風(fēng)險
一、大股東控制(實際控制人控制)風(fēng)險
在我國,《公司法》將控制權(quán)賦予大股東,并實行一股一票和簡單多數(shù)通過的原則,第一大股東,無論是絕對控股,還是相對控股,其在股東大會上對公司的重大決策及在選舉董事上實質(zhì)上都擁有絕對的控制權(quán)。大股東往往會利用其壟斷性的控制地位做出對自己有利而有損于中小股東利益的行為,這就是我們常說的大股東控制問題。
在我國目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)下,當(dāng)國家股成為一股獨大的控股股東時,通常會產(chǎn)生政企不分,導(dǎo)致企業(yè)目標(biāo)政治化,大股東與公司內(nèi)部管理人員聯(lián)手,通過關(guān)聯(lián)交易等手段無償占用上市公司資金,最終為保留公司形象與在資本市場上的相應(yīng)資格,編制出虛假報告欺騙中小股東;當(dāng)不法分子成為一股獨大的控股股東時,通常將不可避免存在公司治理的缺陷,導(dǎo)致大股東瘋狂地掠奪公司財產(chǎn),并通過編制虛假報告掩蓋其侵吞其它股東利益的行為,破壞公司發(fā)展。
二、董事會風(fēng)險
董事會治理風(fēng)險是指董事會因為受到內(nèi)外部環(huán)境變化及突發(fā)因素的影響,使得其自身建設(shè)、協(xié)調(diào)運作及履行職責(zé)的制度安排可能在一定時期內(nèi)出現(xiàn)治理目標(biāo)的偏離。
(一)董事選任的風(fēng)險
董事選任機(jī)制不當(dāng)帶來的風(fēng)險。國有企業(yè)董事長的人選一般必須征得上級主管部門的同意,通常由上級任命或是與主管部門協(xié)商的結(jié)果;董事的任命和解聘不是召集股東大會決定,而是由政府機(jī)構(gòu)指派,因此董事往往無法發(fā)揮獨立行事的功能。董事不盡責(zé)帶來的風(fēng)險。董事會成員缺乏應(yīng)當(dāng)具備的職業(yè)操守,甚至玩忽職守致使公司利益遭到損失。很多董事任意缺席董事會會議或僅僅走走形式,有相當(dāng)多的“掛名”董事存在。
(二)董事會權(quán)利風(fēng)險
董事會權(quán)力虛置帶來的風(fēng)險。大股東往往通過影響股東大會的決議、選派董事及通過經(jīng)理層來控制董事會的運作,使得公司擁有強(qiáng)勢的經(jīng)理層而弱勢的董事會,董事會不能對經(jīng)理層實行有效的監(jiān)督和管理,董事會應(yīng)有的職能無法有效發(fā)揮。董事長掌控董事會帶來的風(fēng)險。強(qiáng)勢的董事長使得董事會的集體決策功能極大地弱化,必然削弱董事會其他成員發(fā)表意見的積極性,由此形成董事長“掌控”董事會的局面。
(三)董事會機(jī)構(gòu)設(shè)置風(fēng)險
外部董事與內(nèi)部董事的比例不當(dāng)帶來的風(fēng)險。適當(dāng)設(shè)置外部董事有利于董事會履行其職責(zé)。董事會規(guī)模不當(dāng)帶來的風(fēng)險。如果董事會的規(guī)模過小,董事會專業(yè)構(gòu)成匱乏,可能導(dǎo)致公司錯過好的投資機(jī)會,無法在激烈競爭的市場環(huán)境中生存;如果董事會的規(guī)模太大,也不利于董事會發(fā)揮其治理公司的職能,會產(chǎn)生董事會成員溝通協(xié)調(diào)困難、董事會成員搭便車等問題。
(四)董事會運作風(fēng)險
董事會成員內(nèi)部矛盾帶來的風(fēng)險。在我國,董事會常常成為權(quán)力角逐的場所,董事會成員之間利益不協(xié)調(diào)從而相互產(chǎn)生矛盾,必然給公司帶來極大的風(fēng)險。董事會會議無效帶來的風(fēng)險。在實踐中,企業(yè)董事會會議次數(shù)較少且流于形式的狀況依然存在。
三、內(nèi)部人/經(jīng)理人風(fēng)險
我國企業(yè)的內(nèi)部人主要是指經(jīng)理層,內(nèi)部人控制問題是指經(jīng)理層在獲得了實際控制權(quán)后,為了其自身利益的最大滿足,利用其對企業(yè)真實信息的控制而采取的損害公司利益的行為。
內(nèi)部人控制的原因在于:缺乏有效的激勵約束機(jī)制。對經(jīng)理人員的績效考核沒有科學(xué)合理的評價標(biāo)準(zhǔn),報酬沒有與業(yè)績聯(lián)系,激勵措施的使用不當(dāng),短期激勵較多,經(jīng)理人員往往只追求看得見的短期獎勵而忽略公司長遠(yuǎn)發(fā)展。此外,所有者缺位和經(jīng)理人市場的不完善等因素也造成了企業(yè)對經(jīng)理人員的控制和監(jiān)督不力,使得經(jīng)理人可能利用手中的權(quán)力通過公司的資源來為自己謀福利。信息不對稱。在上市公司里,少數(shù)的代理人掌握著豐富的信息,而大量的委托人(所有者)是“外部人”,掌握的信息很有限且需要依賴“內(nèi)部人”管理層的披露。所有者與管理層的目標(biāo)往往不完全一致,以及企業(yè)契約的不完備性,使得“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象嚴(yán)重。內(nèi)部人控制加劇了信息不對稱,反過來,信息不對稱又促成了內(nèi)部人控制。
內(nèi)部人控制風(fēng)險主要表現(xiàn)在:過度的在職消費、短期行為嚴(yán)重、工資獎金增長過快、侵犯中小股東利益現(xiàn)象嚴(yán)重和中飽私囊等。
四、監(jiān)事會風(fēng)險
監(jiān)事會是上市公司內(nèi)部專門負(fù)責(zé)行使監(jiān)督職能的機(jī)構(gòu),是出資人的代表,對股東大會負(fù)責(zé)。然而,現(xiàn)實當(dāng)中監(jiān)事往往成為董事和管理層的從屬和被領(lǐng)導(dǎo)者,難以有效發(fā)揮其監(jiān)督作用。其主要原因有以下幾個方面:
(一)監(jiān)事任免機(jī)制不合理,監(jiān)事會人員結(jié)構(gòu)缺乏科學(xué)性
監(jiān)事會人員結(jié)構(gòu)缺乏科學(xué)性,監(jiān)事一般由董事會決定或者由國有股東、主管單位指派,監(jiān)事會的全部成員可能都是股東代表而無職工代表。如果有職工代表,也礙于其雙重身份往往聽命于董事會或經(jīng)理層。由于監(jiān)事的組成結(jié)構(gòu)的不科學(xué)和任免機(jī)制的不規(guī)范,監(jiān)事會不能很好地代表中小股東的利益,為中小股東負(fù)責(zé)。
(二)監(jiān)事激勵和約束機(jī)制不佳,監(jiān)事會缺乏行使職權(quán)的主動性、積極性和責(zé)任感
監(jiān)事的報酬和行使監(jiān)督權(quán)的物質(zhì)保障往往牢牢控制在經(jīng)理層手中。相關(guān)法律對監(jiān)事會監(jiān)督職責(zé)的規(guī)定不明確,約束機(jī)制不完善。除了《公司法》第62條的規(guī)定外,沒有監(jiān)事對股東負(fù)責(zé)的詳細(xì)規(guī)定,也沒有涉及因監(jiān)事失職對出資人和債權(quán)人造成損害時的賠償責(zé)任。
(三)監(jiān)事自身素質(zhì)不高,影響其監(jiān)督職能的發(fā)揮
很多公司的監(jiān)事主要由政工干部擔(dān)任,他們自身的知識結(jié)構(gòu)不合理,大都缺乏應(yīng)有的法律、金融、財務(wù)等方面的相關(guān)知識。其自身的這一缺陷使得其形同虛設(shè),不能具備行使監(jiān)督職責(zé)的能力,從而影響其監(jiān)督職能的發(fā)揮。
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