防范上市公司盈利操縱的方法

　　股權的分散化有利于加快股權流通的速度，還可以降低股權的集中程度，這有利于培養(yǎng)穩(wěn)定的大股東，形成幾個核心股東共同控制的格局，這種格局有利于抑制內部人控制，避免大股東的過分干預，保護小股東利益，對降低代理成本有積極作用。

　　一、改善產權基礎及完善公司法人治理結構

　　1、明晰產權。產權的明晰界定，為盈余信息目標的實現(xiàn)創(chuàng)造了兩個重要的條件。①所有者追求資產收益的長期最大化;②所有者和經營者之間存在經濟上的契約關系。有了這兩條，既可以允許和鼓勵會計主體根據(jù)會計交易費用的高低，自由地選擇會計規(guī)范組合方式，實現(xiàn)會計規(guī)范的有效配置，又可以充分發(fā)揮會計規(guī)范的激勵、約束、資源配置和收入分配功能，為整個社會的財產規(guī)則、利益規(guī)則以及公司內部約束機制、激勵機制的建立創(chuàng)造最基本的條件，這一些又都有利于充分保證盈余信息的質量。

　　2、優(yōu)化國有股管理模式。促使盈余信息生成規(guī)范的有效運行，可以繼續(xù)實行以協(xié)議轉讓為主的流通方式，一方面要加快控股權有償轉移，另一方面要推動股權的分散化和多元化。股權的分散化有利于加快股權流通的速度，還可以降低股權的集中程度，這有利于培養(yǎng)穩(wěn)定的大股東，形成幾個核心股東共同控制的格局，這種格局有利于抑制內部人控制，避免大股東的過分干預，保護小股東利益，對降低代理成本有積極作用。據(jù)美林證券對中國上市公司的研究，多元化的法人持股結構與上市公司業(yè)績有正相關關系。

　　3、完善公司治理結構。目前最要緊的必須解決的問題有：①加快國有股和法人股的流通及股權多元化。②法人治理結構的關鍵是董事會這個中間地帶，它連接所有者和經營者兩方利益，同時防止所有者的干預，監(jiān)督經營者的行為。而董事會的關鍵是董事會人員構成，從現(xiàn)代公司制度發(fā)展的經驗看，只有社會化、知識化的董事會才能起到它應起的作用。③制定較長時期的經理人經營績效收益計劃。④鼓勵公司接管活動。

　　二、優(yōu)化會計制度及加強外部監(jiān)督

　　1、培育并大力發(fā)展財務分析師行業(yè)

　　遠眺歐美，股市信息呈報環(huán)境主要包括投資者、財務分析師、規(guī)范者、管理當局和審計師。近觀我國，股市財務信息呈報環(huán)境缺乏關鍵一環(huán)――財務分析師。而財務分析師是解決信息不對稱(尤其是我國現(xiàn)階段弱勢市場效率情況下)防范與識別利潤操縱，提高市場的公平與公正，引導市場理性投資的一劑良藥。

　　2、修改、完善相關法律和制度

　�、僭诂F(xiàn)行制度安排下，由于“配額”無處不在，如果上市通過盈利操縱來獲取配額的成本比其他途徑更低的話(如真正把利潤做上去)，盈利操縱就成了一種“理性選擇”，因此，只要制度安排不變，盈利操縱就一定會存在。面對此情此景，我們該怎么辦?A取消上市額度;B配股由單變量(ROE)控制，改為多變量控制(如主營業(yè)務利潤占利潤總額的比例應在全部上市公司該比例的均值之上，防范一次性收入的影響，經營活動現(xiàn)金凈流量占利潤總額的比例應在全部上市公司該比例的均值之上)，且將凈資產收益率由固定參數(shù)改為變量參數(shù)，以申請配股當年的全部上市公司凈資產收益率均值作為控制參數(shù)，低于均值則無配股資格。此外，還可規(guī)定倘若公司在配股籌資后的第一個會計年度內，經營業(yè)績出現(xiàn)50%以上的滑坡時(出現(xiàn)不可抗因素除外)今后若干年內不得提出配股申請，并結合具體情況給予直接責任人(包括中介機構)一定的處罰。

　�、谛薷默F(xiàn)行法律缺乏關于投資者對上市公司管理部門及中介機構進行訴訟的規(guī)定及制定民事賠償法規(guī)。根據(jù)我國公司法和民法的基本原理，公司與董事及高級管理人員存在著委托代理關系。當公司董事和高級管理人員侵犯公司利益使公司遭受損失時，公司可以直接追究他們的法律責任。然而股東與董事之間不具有這種直接的委托代理關系，因而股東不能直接起訴違法的董事及高級管理人員，這就是目前在這方面沒有民事訴訟的一條原因。很顯然，如果公司因故不對違法的董事及高級管理人員起訴，就必定會給股東的利益帶來損害，為了彌補這種缺陷，西方國家公司立法中確立了股東代位訴訟權制，也就是當股份有限公司董事和高級管理人員因違反法律、法規(guī)或者公司章程而給公司和股東造成損害并應承擔責任時，在公司因故沒有對其追究責任的情況下，股東可以依據(jù)法定程度代表公司對董事和公司高級管理人員提起訴訟，追究民事賠償責任，保護自己的正當權益。我們目前法規(guī)中不存在這樣的民事賠償制度，這對廣大投資者來說是不利的，這顯然有失公正�，F(xiàn)行民法通則難以調節(jié)證券市場中各方的民事關系，當注冊會計師執(zhí)行審計業(yè)務過程中出現(xiàn)過失或重大過失，致使不能合理保證提示重大錯誤，造成公布的信息失真，最終使投資者遭到損害，在現(xiàn)有的情況下，只能按照《民法通則》及《股票發(fā)行及交易條例》的相關程度進行處理。但按民法通則程序提起訴訟，必須遵循“誰主張、誰舉證”的原則，也就是說，投資者要按民法有關程序起訴注冊會計師的話，必須舉證證明注冊會計師的行為符合侵權行為的四要素，：侵權、因果關系、損失、過失。由于證券市場存在很大的信息不對稱性，由于客觀條件的限制，作為原告的投資人很難將符合侵權行為的要素――舉證證明，即使他們有足夠的專業(yè)知識，有能力來證明，也將費時費力，增加上訴的時間和成本。可見，按照我國現(xiàn)行法律法規(guī)體制，作為投資人是很難在法庭上成功起訴注冊會計師的。

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