民事案件代理方案

致： 律師事務(wù)所（以下簡(jiǎn)稱“我所”或“本所”）接受貴司代理邀請(qǐng)，就貴司擬提請(qǐng)?jiān)V訟的與 開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“開發(fā)公司”）之間的合同糾紛案進(jìn)行分析論證。下面就我所針對(duì)該案的代理方案及代理費(fèi)用作簡(jiǎn)要介紹，供貴司領(lǐng)導(dǎo)決策時(shí)參考。

一、出具本分析報(bào)告的法律、法規(guī)依據(jù)

1、《中華人民共和國(guó)合同法》及相關(guān)司法解釋；

2、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋；

3、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》；

4、《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)國(guó)有土地使用權(quán)出讓收支管理的通知》（川國(guó)土資發(fā)201136號(hào)）

二、本案的基本事實(shí)

根據(jù)貴司向本所律師提供的《 投資合作協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱“合作協(xié)議”）等相關(guān)資料以及貴司的陳述，我們歸納了本案的基本事實(shí)線條：

1、2017年8、9月期間，貴司與開發(fā)公司簽訂合作協(xié)議，約定由貴司作為投資方，參與開發(fā)公司作為開發(fā)建設(shè)主體的 區(qū)土地一級(jí)整理項(xiàng)目。

2、2017年10月27日，貴司向開發(fā)公司轉(zhuǎn)賬支付 萬(wàn)元

首期投資資金，根據(jù)合作協(xié)議第二十七條之約定，合作協(xié)議生效。此后開發(fā)公司未再貴司通知支付任何投資費(fèi)用，亦未向貴司明確解除或終止合同。

3、開發(fā)公司并未根據(jù)合同約定基本進(jìn)度進(jìn)行土地一級(jí)開發(fā)整理，為按照合同約定供應(yīng)土地，直至2017年下半年才開始案涉項(xiàng)目的土地供應(yīng)。

4、經(jīng)過(guò)貴司以及本所律師發(fā)函催討，開發(fā)公司于2017年 月日向貴司退還 萬(wàn)元投資本金，尚剩余 萬(wàn)元投資本金未予退還。

三、法律分析

（一）貴司主要訴求

通過(guò)貴司陳述，貴司的主要訴求為：

1、要求退還剩余 萬(wàn)元投資款本金；

2、最大限度要求開發(fā)公司承擔(dān)違約責(zé)任，包括直接損失以及間接損失（財(cái)務(wù)成本損失等），并要求開發(fā)公司按照現(xiàn)行資金市場(chǎng)一般的融資成本承擔(dān)違約責(zé)任。

（二）訴訟風(fēng)險(xiǎn)

1、本所律師分析認(rèn)為，本案進(jìn)入訴訟后，開發(fā)公司可能提出的主要抗辯理由為：

（1）開發(fā)公司可能會(huì)根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)國(guó)有土地使用權(quán)出讓收支管理的通知》（川國(guó)土資發(fā)201136號(hào)）第二條的規(guī)定主張不可抗力因素（或政策因素），主張合作協(xié)議無(wú)法履行

而終止，且不承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）開發(fā)公司甚至可能會(huì)以貴司僅支付了第一期投資款后未支付后期投資款而抗辯終止了合作協(xié)議，又或者開發(fā)公司直接承認(rèn)單方終止合作協(xié)議，由此而根據(jù)合作協(xié)議第二十四條之約定，僅承擔(dān)貴司實(shí)際投資額5%違約金。

（3）開發(fā)公司可能會(huì)根據(jù)合作協(xié)議第20.1條所約定的貴司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)土地成交價(jià)低于65萬(wàn)元部分的補(bǔ)足責(zé)任（根據(jù)貴司陳述，案涉合作范圍土地成交價(jià)低于65萬(wàn)元），提出扣除貴司應(yīng)補(bǔ)足的款項(xiàng)后將剩余款項(xiàng)退還給貴司，開發(fā)公司甚至可能據(jù)此提出反訴。雖然根據(jù)貴司陳述，開發(fā)公司在土地掛牌出讓過(guò)程中并未通知貴司，但縱觀整份合作協(xié)議，并未明確約定在土地掛牌出讓時(shí)開發(fā)公司有義務(wù)另行書面通知貴司，僅在第七條約定開發(fā)公司“鼓勵(lì)”貴司參與案涉“凈商住用地”的公開出讓。此外，根據(jù)《土地管理法》等相關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，開發(fā)公司并不能作為土地出讓方，其僅有義務(wù)將整理后的土地交給地方政府，并由地方政府擇機(jī)進(jìn)行掛牌出讓。從該角度分析，開發(fā)公司也沒(méi)有義務(wù)就土地掛牌出讓事宜特別地書面通知貴司。第三，地方政府作為土地出讓方，在土地掛牌出讓前一般都會(huì)通過(guò)報(bào)紙、網(wǎng)站進(jìn)行公告，此方式也可以認(rèn)定為通知的一種方式。

2、貴司要求開發(fā)公司按照現(xiàn)行資金市場(chǎng)融資成本承擔(dān)違約責(zé)任的主張可能無(wú)法得到支持。首先，在合作協(xié)議中已經(jīng)對(duì)違約責(zé)任及違約金計(jì)算方式有明確約定，即按照日萬(wàn)分之五標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算

或按照實(shí)際投資額5%計(jì)算。目前我國(guó)司法實(shí)踐當(dāng)中，合同有約定違約金標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)算方式的，法院一般均按照合同約定進(jìn)行處理，除非約定的違約金或計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)明顯過(guò)高或過(guò)低，根據(jù)《合同法》

第11條以及《合同法司法解釋（二）》第二十九條之規(guī)定，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的要求進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整。而本案中，貴司無(wú)法舉證（或很難舉證并被法院采信）證明由于開發(fā)公司的違約行為給貴司造成了較大損失且合同約定的違約金明顯不足以彌補(bǔ)貴司的損失。其次，即使認(rèn)為合同就違約責(zé)任約定不明，法院在司法實(shí)踐中一般也不會(huì)支持按照民間借貸資金成本承擔(dān)違約責(zé)任的主張，至多只會(huì)按照人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率判決違約方承擔(dān)違約責(zé)任。

四、本案的訴訟策略

（一）、針對(duì)關(guān)于開發(fā)公司可能提出的抗辯（或反訴），積極收集案涉土地掛牌出讓的時(shí)間以及成交時(shí)間，確認(rèn)案涉土地出讓時(shí)間系在2017年之后，已超過(guò)了合同約定的案涉土地應(yīng)當(dāng)出讓時(shí)間，錯(cuò)過(guò)了最佳出讓時(shí)間、錯(cuò)過(guò)了最有利市場(chǎng)條件，對(duì)此貴司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)差價(jià)的補(bǔ)足義務(wù)，為開發(fā)公司可能提出的抗辯（甚至反訴）做好準(zhǔn)備。

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（二）、根據(jù)實(shí)際情況制定合理、可行的訴訟目標(biāo)。鑒于合作協(xié)議中對(duì)于開發(fā)公司未按期供應(yīng)土地、未按時(shí)向貴司返還各種款項(xiàng)等情形均明確約定了違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，因此貴司要求超過(guò)合同約定標(biāo)準(zhǔn)支付違約金的請(qǐng)求獲得法院支持的可能性較小，如

貴司執(zhí)意提起較高的訴訟金額，反而增大貴司的訴訟成本。因此，建議貴司制定合理的訴訟目標(biāo)。

五、律師的代理方式及費(fèi)用

鑒于貴司系我所曾服務(wù)的顧問(wèn)單位，且長(zhǎng)期友好合作，我們擬定了兩種代理方式且均提供優(yōu)惠收費(fèi)方式供貴司參考：

1、一般代理方式

結(jié)合貴司擬要求開發(fā)公司承擔(dān)的違約責(zé)任金額，本案的涉案標(biāo)的約為500萬(wàn)元，根據(jù)《四川省律師服務(wù)費(fèi)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》，該案的律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)范圍應(yīng)為266000至366000元之間。鑒于貴司對(duì)我們的信任及我們長(zhǎng)期友好合作關(guān)系，我們建議按照《四川省律師服務(wù)費(fèi)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)的30%收費(fèi)，即律師代理費(fèi)為79800元（費(fèi)用構(gòu)成為：1、事務(wù)所留成20%；2、增值稅及所得稅12.5%；3、三名承辦律師的工作費(fèi)用67.5%）。上述費(fèi)用不含異地差旅、文印、查檔費(fèi)等。為推進(jìn)訴訟的進(jìn)程，我們建議代理費(fèi)用在委托代理合同簽訂后五日內(nèi)支付。

2、半風(fēng)險(xiǎn)代理方式

結(jié)合貴司擬主張的違約金的不確定性，為合理降低貴司的訴訟成本，降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)，就本案我所可以提供半風(fēng)險(xiǎn)代理方式。即貴司按照400萬(wàn)元本金部分，先向我所支付千分之五基礎(chǔ)代理費(fèi)即20000元，如最終收回金額超過(guò)400萬(wàn)元，則就超過(guò)部分金額貴司向我所支付超過(guò)部分10%代理費(fèi)；如最終收回金額等于或少于400萬(wàn)元，則貴司不再向我所支付代理費(fèi)。

以上是我所就本案糾紛擬為貴司提供服務(wù)的初步方案，供貴司參考，具體細(xì)節(jié)問(wèn)題雙方可進(jìn)一步探討協(xié)商，我們真誠(chéng)期待雙方在該項(xiàng)業(yè)務(wù)上合作成功。

******律師事務(wù)所

***律師

二〇一六年四月十四日

[轉(zhuǎn)載]代理民事案件方案2017-04-25 06:04 | #2樓

律師代理民事訴訟案件，一般可以分為以下環(huán)節(jié)：委托前的接待、接受委托、閱卷、調(diào)查、代書、庭審、上訴、總結(jié)等。這些環(huán)節(jié)并非在每一個(gè)民事案件的代理中都要經(jīng)歷，但對(duì)于從業(yè)律師來(lái)講，即使不在這個(gè)案件代理中經(jīng)歷，也可能會(huì)在另一個(gè)案件代理中經(jīng)歷，因此，各個(gè)環(huán)節(jié)中的策略設(shè)計(jì)與操作技巧都值得認(rèn)真研究和總結(jié)。為了敘述方便，我們把上述環(huán)節(jié)，按照其工作特點(diǎn)和各環(huán)節(jié)的主要任務(wù)分為四個(gè)階段來(lái)總結(jié)，即委托前的接待階段；庭審前的準(zhǔn)備階段；庭審階段；總結(jié)和完善階段。

一、委托前的接待階段

在案件代理過(guò)程中，始終存在律師接待委托人的工作，之所以把委托前的接待作為一個(gè)階段來(lái)敘述有兩個(gè)理由，一是盡管這時(shí)還沒(méi)有建立委托關(guān)系，但是，一旦建立委托關(guān)系，律師委托前所進(jìn)行的接待工作就是整個(gè)案件接待工作的組成部分；二是這個(gè)階段的接待對(duì)于能否建立委托關(guān)系以及律師在委托關(guān)系存續(xù)期間能否受到委托人的尊重和工作上的配合起著至關(guān)重要的作用。在委托前的接待階段中，律師應(yīng)完成的任務(wù)包括以下幾項(xiàng)內(nèi)容：一是樹立獨(dú)立和良好的職業(yè)形象；二是了解案情并依法剖析案件；三是和當(dāng)事人協(xié)商辦理委托代理手續(xù)。要想完成上列任務(wù)，應(yīng)注意下列一些問(wèn)題：

（一）接待前的工作安排 

1、根據(jù)當(dāng)事人自身和案件的不同情況，選擇合適的接待場(chǎng)所。

對(duì)當(dāng)事人的接待，可以選擇多種不同的場(chǎng)所，比如請(qǐng)當(dāng)事人到律師的辦公場(chǎng)所（辦公室或者家里）接待；律師到當(dāng)事人所在的場(chǎng)所（辦公室或者家里）；律師和當(dāng)事人雙方所約定的其他地點(diǎn)。場(chǎng)所的不同，往往會(huì)直接或間接地影響當(dāng)事人對(duì)律師個(gè)體形象的評(píng)價(jià)，并因此影響到當(dāng)事人是否聘請(qǐng)律師作訴訟代理人。一般說(shuō)，約當(dāng)事人到律師辦公室談話是最好、也是最常見的方式，但是，在特殊情況下，為了滿足案件代理的需要，也可以到當(dāng)事人所在場(chǎng)所會(huì)談。例如某房地產(chǎn)公司的老總想約律師談一起糾紛的事，從朋友介紹中得知他很忙，每晚還得到醫(yī)院照顧其住院的母親。這種情況，就不必讓當(dāng)事人到律師所會(huì)談，可以轉(zhuǎn)告當(dāng)事人，在他方便時(shí)，可以通知律師到他的辦公室去談。這樣，當(dāng)事人就會(huì)因?yàn)槁蓭煂?duì)他處境的理解而感到律師的細(xì)心及其對(duì)他人的尊重。作為一名律師，應(yīng)當(dāng)從細(xì)微處入手，在可能的情況下，盡量替當(dāng)事人著想，這就可以通過(guò)細(xì)節(jié)樹立良好的職業(yè)形象，從而為日后的順利合作奠定基礎(chǔ)。

2、為了提高接待效率，告知當(dāng)事人做好接待前的準(zhǔn)備工作

實(shí)踐中，有些律師往往陷入毫無(wú)效率可言的多次接待工作之中，這其中固然可能有當(dāng)事人的原因，比如有些當(dāng)事人并不是真心聘請(qǐng)律師作為其訴訟代理人，而只是想以請(qǐng)代理人的名義進(jìn)行咨詢，這種情況實(shí)踐中并不少見，而且?guī)缀趺總�(gè)律師都遇到過(guò)。但無(wú)可否認(rèn)的是，在實(shí)踐中之所以出現(xiàn)多次的接待現(xiàn)象，也有律師自身的原因。比如說(shuō)律師在接待當(dāng)事人之前，沒(méi)有在可能的情況下告知當(dāng)事人事先應(yīng)做好哪些準(zhǔn)備工作，以致于在接待時(shí)出現(xiàn)當(dāng)事人根本就沒(méi)有準(zhǔn)備好相應(yīng)的案件材料或者所委派的工作人員其并不了解情況，只憑嘴說(shuō)而無(wú)證據(jù)加以佐證，或者只說(shuō)些可能、大概的情況。這樣就不得不進(jìn)行第二次甚至更多次接待。作為律師，在建立委托關(guān)系之前固然還無(wú)義務(wù)幫助當(dāng)事人整理案件材料，但為了提高接待效率，節(jié)省自己和當(dāng)事人的時(shí)間，他完全有可能也應(yīng)該在接待之前告知當(dāng)事人做好相應(yīng)準(zhǔn)備，如準(zhǔn)備好案件材料，委派了解情況的工作人員，最好能夠有一名相對(duì)負(fù)責(zé)的人員參加等等。這種提醒，對(duì)律師來(lái)說(shuō)并不難，但對(duì)于接待效率的提高卻是很重要的。

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（二）設(shè)計(jì)接待模式

每個(gè)律師在工作中都會(huì)有一套自己慣用的接待方式，但是，什么樣的接待方式更能樹立律師的職業(yè)形象，更能顯示律師的業(yè)務(wù)能力，卻不是每個(gè)律師都注意到的問(wèn)題。接待當(dāng)事人，是一個(gè)極具藝術(shù)性的工作。實(shí)踐中，我們總結(jié)出一種“先看后聽再問(wèn)”的接待模式。就是除了極其簡(jiǎn)單的法律問(wèn)題面對(duì)面談話后當(dāng)時(shí)就提出解決方案外，提倡采取先進(jìn)行簡(jiǎn)短的談話讓當(dāng)事人把材料留下，經(jīng)仔細(xì)閱讀分析后，再約當(dāng)事人談，聽當(dāng)事人陳述有關(guān)事實(shí)，并在當(dāng)事人陳述中有針對(duì)性地問(wèn)一些當(dāng)事人認(rèn)為并不重要但律師認(rèn)為會(huì)直接或間接影響案件處理結(jié)果的問(wèn)題。這樣做的好處在于：律師可以避開當(dāng)事人的視線靜靜地閱看材料、查找資料、進(jìn)行思考。當(dāng)對(duì)案件思考成熟后面對(duì)當(dāng)事人時(shí)，可以很從容地詢問(wèn)當(dāng)事人并對(duì)當(dāng)事人的一些觀點(diǎn)進(jìn)行評(píng)判，從而使之感到律師的業(yè)務(wù)功底很深。實(shí)踐中，有些律師先聽后問(wèn)再看，結(jié)果因?yàn)閷?duì)當(dāng)事人提出的一些問(wèn)題一時(shí)無(wú)法回答，使當(dāng)事人對(duì)律師的能力產(chǎn)生懷疑，律師本人也很尷尬，從而可能失去代理機(jī)會(huì)。

（三）對(duì)當(dāng)事人的陳述進(jìn)行有效引導(dǎo)

作為律師，固然應(yīng)當(dāng)熟知法律，但要求律師將每一個(gè)法律條文都記在腦子中，也是不太現(xiàn)實(shí)的。但在實(shí)際生活中幾乎所有的當(dāng)事人在與律師談話時(shí)都有一種期待，就是他的話音落地，不論他談?wù)摰氖鞘裁磫?wèn)題、復(fù)雜與否，他都希望律師馬上提出解決方案，而且，他還會(huì)僅憑律師一時(shí)的回答評(píng)判律師的水平。盡管這種評(píng)判有失公允，可它卻是當(dāng)事人的普遍心理。所以，無(wú)論采取什么樣的接待方式，律師都要給自己留下一個(gè)思考的空間或者時(shí)間。 

為了使律師有一個(gè)充分思考時(shí)間，就要在當(dāng)事人陳述和律師自己思考之間設(shè)定一個(gè)時(shí)間差。律師如果只是跟著當(dāng)事人的敘述聽，他就可能沒(méi)有時(shí)間對(duì)整個(gè)案件的事實(shí)做出法律評(píng)判，也無(wú)法使自己的談話有條有理并保證正確。所以，除了使用上面說(shuō)的“先看后聽再問(wèn)”模式避免這種情況發(fā)生外，還要注意引導(dǎo)當(dāng)事人迅速、簡(jiǎn)潔的在最短的時(shí)間內(nèi)把涉及法律關(guān)系的事實(shí)說(shuō)出來(lái)。比如開始談話時(shí)就告訴他“為了使我能夠清楚全面的了解案件情況，我們之間做一個(gè)配合，你在10到20分鐘之內(nèi)，告訴我什么時(shí)間、什么地點(diǎn)、什么人與什么人發(fā)生了什么事情，希望律師解決什么問(wèn)題，之后，如果我還有什么不明白的，或者你覺(jué)得還有什么需要向律師說(shuō)明白的，我們還可以充分的交流。”經(jīng)過(guò)律師這樣的引導(dǎo)，當(dāng)事人可能就不是按照普通人從事情發(fā)生、發(fā)展到結(jié)果的思維順序談，而是一開始就會(huì)告訴律師結(jié)果，這樣律師就可以在最短的時(shí)間內(nèi)把腦子像電腦一樣打開，比如當(dāng)事人的談話是60分鐘，律師就有40分鐘以上的時(shí)間一邊聽一邊“查詢”與當(dāng)事人所講事實(shí)有關(guān)的法律關(guān)系的構(gòu)成要件、可能取得的證據(jù)、相關(guān)法律規(guī)定、可能遇到的困難以及一旦接受委托后的工作任務(wù)和近期要做的工作。這樣，當(dāng)事人話音一落，律師馬上就可以很權(quán)威的說(shuō)上一、二、三、四點(diǎn)，從而迅速樹立一個(gè)干練的職業(yè)形象，很有可能一下就把當(dāng)事人征服了。

在實(shí)踐中，有些律師并不注意上列問(wèn)題，而是往往放任當(dāng)事人講很多與案件無(wú)關(guān)的、沒(méi)有任何法律價(jià)值的話，結(jié)果講半天還講不到關(guān)鍵問(wèn)題，然后，就反復(fù)地問(wèn)，熟不知在這種反反復(fù)復(fù)的問(wèn)答中，當(dāng)事人進(jìn)門時(shí)那種肅然起敬的感覺(jué)在一點(diǎn)一點(diǎn)地消耗著，最后費(fèi)了很大精力，當(dāng)事人可能還是決定不委托。

（四）對(duì)案情做出初步判斷，并據(jù)此決定是否接受當(dāng)事人的委托

在了解案情的基礎(chǔ)上，應(yīng)對(duì)案件的審理結(jié)果有一個(gè)初步的判斷，并據(jù)此決定是否接受當(dāng)事人的委托。這時(shí)往往要解決以下幾個(gè)棘手的問(wèn)題：

1、關(guān)于勝訴與敗訴的回答。

一般說(shuō)來(lái)，當(dāng)事人聘請(qǐng)律師代理民事訴訟案件，都是為了爭(zhēng)取有利于自己的訴訟結(jié)果，使自己的權(quán)益得到保護(hù)，因此，在接待階段，當(dāng)事人往往會(huì)問(wèn)：“我這官司能打贏嗎？”面對(duì)這樣的問(wèn)題，回答時(shí)應(yīng)把握好兩個(gè)點(diǎn)：一是律師通過(guò)與當(dāng)事人談話了解案件情況后所做的判斷只是初步的判斷；二是在當(dāng)前的司法環(huán)境中，個(gè)案的處理結(jié)果往往會(huì)受許多因素的制約，比如認(rèn)識(shí)因素、權(quán)力因素、不正之風(fēng)的因素、人性因素等等。由于這些問(wèn)題的存在，面對(duì)當(dāng)事人的詢問(wèn)，律師可以選擇的回答：“如果你所陳述的情況是事實(shí)，根據(jù)現(xiàn)有的材料，這個(gè)官司從法律的角度講應(yīng)該是一個(gè)勝訴（或敗訴）的官司”。這種回答有進(jìn)有退。這不叫圓滑，而是實(shí)事求是。

2、關(guān)于案件分析度的把握。

在接待當(dāng)事人過(guò)程中，對(duì)律師而言往往存在一個(gè)兩難的問(wèn)題：如果將案情分析得很透，當(dāng)事人有可能不再愿意花錢聘請(qǐng)律師，律師等于白勞動(dòng)了一場(chǎng)；如果分析得不透，當(dāng)事人則又可能認(rèn)為律師沒(méi)水平，也不會(huì)聘請(qǐng)。面對(duì)這樣一個(gè)兩難問(wèn)題，律師應(yīng)針對(duì)不同情況采取不同的方法，比如說(shuō)一個(gè)案件僅涉及一個(gè)知識(shí)點(diǎn)，在沒(méi)有理由相信當(dāng)事人會(huì)聘請(qǐng)律師的情況下，不必去告知當(dāng)事人這個(gè)知識(shí)點(diǎn)的出處，而應(yīng)有所保留，這不是什么不負(fù)責(zé)，也不違反職業(yè)道德，這是對(duì)自己知識(shí)的一種最起碼的尊重；如果一個(gè)案件涉及的知識(shí)點(diǎn)很多，比如在一個(gè)案件既涉及到合同的無(wú)效，又涉及訴訟時(shí)效，還涉及到保證責(zé)任的歸屬，可以就一個(gè)論點(diǎn)給當(dāng)事人以詳盡的論證，其他論點(diǎn)則可不予論證，這樣既可使當(dāng)事人對(duì)律師的能力產(chǎn)生信任，又可防止律師的知識(shí)被別人無(wú)償?shù)卣加�。這里應(yīng)該有一種意識(shí)，如果一個(gè)律師不能有效的保護(hù)自己，他就難以有效的保護(hù)委托人。

3、關(guān)于是否接受委托。

當(dāng)事人有選擇律師的權(quán)利，律師也有選擇案件的權(quán)利。當(dāng)律師對(duì)案件的結(jié)果有了初步判斷時(shí)，就應(yīng)考慮是否接受委托。這種考慮，就是對(duì)案件的選擇。實(shí)踐中，有些律師為了爭(zhēng)取案源，往往不考慮案件的審理結(jié)果是否會(huì)有利于自己的當(dāng)事人，不考慮自己代理之后在庭審過(guò)程中是否會(huì)有話可說(shuō)，而是一味地接受委托。我們認(rèn)為這種做法不妥。因?yàn)檫@固然可以爭(zhēng)得一個(gè)案源，爭(zhēng)得一個(gè)創(chuàng)收的機(jī)會(huì)，但其負(fù)面的作用也是顯而易見的。它不僅會(huì)使律師在接受委托后感到十分為難——因?yàn)楫?dāng)事人本身就無(wú)有利于自己的證據(jù)，而且還會(huì)使律師在庭審時(shí)陷入極為被動(dòng)的局面——因?yàn)槁蓭煕](méi)有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)維護(hù)委托人的合法權(quán)益。更為嚴(yán)重的是，在代理失敗后，委托人會(huì)在有意或無(wú)意的情況下向別人提到這個(gè)律師的不負(fù)責(zé)和無(wú)能。這無(wú)疑會(huì)使該律師的職業(yè)形象在一定的范圍內(nèi)受到損害，而且這個(gè)“一定的范圍”是在不停地變動(dòng)著，并且一定是呈擴(kuò)大趨勢(shì)。所以，某些情況下謝絕委托，固然可能會(huì)影響律師的收入，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，則會(huì)最終有益于樹立律師良好的職業(yè)形象，而這一無(wú)形資產(chǎn)，必然會(huì)創(chuàng)造出更多的有形資產(chǎn)增加的機(jī)率。

4、提出代理費(fèi)用以及收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。

在當(dāng)事人愿意委托而律師也表示接受委托的情況下，律師就可以按照有關(guān)規(guī)定根據(jù)案件情況和當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況提出代理費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)和收取方法。這在理論上很容易解決而在實(shí)踐中又很難操作。因?yàn)槁蓭熓杖〈�理費(fèi)如果超過(guò)了當(dāng)事人的心理承受力，他就可能不會(huì)委托；如果收費(fèi)太低，律師則會(huì)有許多心理失衡，這種失衡又可能會(huì)影響律師的工作。作為律師，為了保護(hù)自己的合法權(quán)益，應(yīng)針對(duì)案件的不同情況和當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況，合理地提出具體的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和方法，只有合理，才能為當(dāng)事人所接受，也只有合理，才能保持自己心理的平衡。 

從現(xiàn)行的收費(fèi)方法看，大致有四種：一是按司法行政管理部門和物價(jià)行政管理部門規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)收；二是協(xié)商收費(fèi)，即由律師和當(dāng)事人根據(jù)案件的難易程度及律師代理這一案件可能付出的勞動(dòng)量，再加上當(dāng)事人自身的經(jīng)濟(jì)狀況來(lái)確定當(dāng)事人應(yīng)繳納的代理費(fèi)數(shù)額；三是風(fēng)險(xiǎn)代理，即律師只有在其所代理的案件勝訴后或執(zhí)行后，才能獲得代理費(fèi)；四是協(xié)商收費(fèi)加風(fēng)險(xiǎn)代理，即先交一部分代理費(fèi)，這部分代理費(fèi)不管訴訟結(jié)果如何都不退，然后再約定按勝訴標(biāo)的的一定比例收取代理費(fèi)。第四種方法一般適用于標(biāo)的數(shù)額大，但當(dāng)事人又經(jīng)濟(jì)困難的情況。這種方式的好處是：即在一定程度保護(hù)了律師的勞動(dòng)，又不增加當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，而且還增加了律師的責(zé)任感。

二、準(zhǔn)備階段

（一）閱卷階段

律師接受委托前所了解的案情，往往只是己方當(dāng)事人陳述及其所提交的證據(jù)材料，盡管這些陳述和材料可能是真實(shí)的，但同時(shí)也極有可能是不全面的。因此，在接受委托后，律師就應(yīng)當(dāng)盡快全面了解案情，這是做好案件代理最基礎(chǔ)的工作。要想迅速而全面地了解案情，到受案法院查閱卷宗是一種極為有效的方法。在此應(yīng)把握好以下幾個(gè)問(wèn)題：

1、盡力了解受案法院和承辦法官的品格，力爭(zhēng)建立良好的第一職業(yè)形象。

法院是由若干個(gè)自然人組成的法人。而無(wú)論是法人，還是其中的自然人本人，都會(huì)有自己的一些獨(dú)特的品格，比如說(shuō)有些法官熱情，有些法官冷漠，有些法官愿意依法同律師交換意見，有些法官則對(duì)律師代理抱有成見，有些法官善于聽取不同的見解，有些法官則固執(zhí)己見等等，這是法官的一些個(gè)體品格。不同的法院也往往有不同的品格，比如有些法院重視律師的代理意見，有些法院則置律師的代理意見于不顧，有些法院對(duì)律師的閱卷安排得很得體，有些法院對(duì)律師的接待則很生硬，甚至根本沒(méi)有閱卷地方。由于存在這些情況，律師在接受委托后，就應(yīng)設(shè)法了解受案法院和承辦法官的不同品格，并在了解的基礎(chǔ)上力爭(zhēng)在閱卷階段給承辦法院及受案法院樹立一個(gè)良好的職業(yè)形象，這也就是通常說(shuō)的“第一印象”。和法官第一次打交道，不僅應(yīng)有得體的外在形象，還應(yīng)注意展示律師的內(nèi)在氣質(zhì)，比如用專注認(rèn)真的閱卷精神讓法官感受律師的認(rèn)真和執(zhí)著。

2、用全方位的法律意識(shí)進(jìn)行閱卷，從中發(fā)現(xiàn)對(duì)己方有利和不利的證據(jù)材料。

閱卷的過(guò)程，不僅是一個(gè)全面了解案情的過(guò)程，同時(shí)也是一個(gè)法律判斷的過(guò)程。在閱卷的同時(shí)，律師應(yīng)有全方位的法律意識(shí)，并用此法律意識(shí)對(duì)有關(guān)材料的法律價(jià)值作出判斷。對(duì)于卷宗中有利于己方當(dāng)事人和不利于己方當(dāng)事人的材料都應(yīng)給予充分的重視。對(duì)于有利的材料，應(yīng)重點(diǎn)審查該材料是否形成了證據(jù)鏈，是否還需進(jìn)一步地補(bǔ)充和完善；對(duì)于不利于己方當(dāng)事人的材料，律師更應(yīng)給予充分的重視，一方面應(yīng)詢問(wèn)自己的當(dāng)事人，讓其說(shuō)明這份材料形成的真實(shí)情況，另一方面應(yīng)設(shè)法找出這份材料的形成瑕疵、內(nèi)容瑕疵、時(shí)間瑕疵及與其他證據(jù)無(wú)法印證的瑕疵，從而依據(jù)事實(shí)和法律否認(rèn)這份材料的證明效力。

在閱卷方面，有兩種傾向是必須注意避免的：一是不管材料有無(wú)法律價(jià)值，全面地抄錄；二是只是看看卷宗，而不進(jìn)行必要的摘抄。前種方法說(shuō)明律師的判斷力不夠敏銳，后一種方法則說(shuō)明律師的代理態(tài)度不夠認(rèn)真。許多當(dāng)事人不了解法律規(guī)定和訴訟的要求，往往將大量沒(méi)有法律價(jià)值的材料遞交給法院。比如在一起工程合同糾紛中，雙方當(dāng)事人已經(jīng)就工程款達(dá)成了三次協(xié)議，在工程款數(shù)額上沒(méi)有爭(zhēng)議，只是在付款時(shí)間上有爭(zhēng)議，而卷宗中卻附了很多諸如工程預(yù)算書、工程決算書、會(huì)審圖紙、變更通知單、停水停電簽證單等沒(méi)有訴訟價(jià)值的材料。對(duì)這些材料，律師大可不必再去抄錄。當(dāng)然，現(xiàn)在許多法院允許律師復(fù)印卷宗材料，即使如此，也存在一個(gè)對(duì)材料法律價(jià)值的判斷問(wèn)題 

（二）調(diào)查階段

在民事訴訟中，很多案件當(dāng)事人各方之所以發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，其焦點(diǎn)就是在案件事實(shí)本身，即各方當(dāng)事人所陳述的案件事實(shí)各不相同。在此類案件中，調(diào)查取證工作做得如何就成為案件代理成敗的關(guān)鍵，尤其是在強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人舉證的民事訴訟機(jī)制中，這一環(huán)節(jié)就顯得更為重要。為了搞好調(diào)查，使所取證據(jù)具有法律價(jià)值，應(yīng)著重把握好下列幾個(gè)點(diǎn)：

1、認(rèn)真分析現(xiàn)有材料，從中發(fā)現(xiàn)爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)，并據(jù)此確定調(diào)查方向。 

調(diào)查應(yīng)有一定的目的性，而要做到這一點(diǎn)，就必須準(zhǔn)確地確定調(diào)查方位。如何確定調(diào)查的方位呢？應(yīng)該利用現(xiàn)有的材料（包括當(dāng)事人提供的材料和法院卷宗的材料），從中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人在事實(shí)方面爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)。只有準(zhǔn)確地判斷出爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)，才能準(zhǔn)確地確定調(diào)查方位，也才能使所取之證具有明顯的法律價(jià)值。實(shí)踐中，有些律師很不注意調(diào)查方位的確定，而是接到案件后東奔西跑，風(fēng)餐露宿，甚是辛苦，讓當(dāng)事人也甚是感動(dòng)，結(jié)果呢？材料收集了一大堆，拿到法庭上用時(shí)，很多都是沒(méi)有法律價(jià)值的，對(duì)案件的處理沒(méi)有絲毫的影響，造成取證成本與取證效益的極大反差，這種傾向是應(yīng)當(dāng)加以避免的。 

2、了解被調(diào)查對(duì)象的基本情況，確立相應(yīng)的調(diào)查預(yù)案。

我們必須面對(duì)一個(gè)現(xiàn)實(shí)：在我國(guó)司法尚不注重追究民事訴訟偽證人責(zé)任的情況下，在律師并無(wú)強(qiáng)制證人作證權(quán)力的情況下，一項(xiàng)調(diào)查任務(wù)能否完成，從某種程度上講，其主動(dòng)權(quán)并不是掌握在律師手中，而恰恰是掌握在證人手中。這樣的現(xiàn)實(shí)，使得每一個(gè)從事調(diào)查取證的律師必須認(rèn)真而盡力地了解被調(diào)查對(duì)象的情況，包括姓名、性別、住所、學(xué)歷、性格、品格、修養(yǎng)、愛(ài)好等等，并在此基礎(chǔ)上確立出相應(yīng)的調(diào)查預(yù)案，比如是到其辦公室調(diào)查，還是到其家中調(diào)查，是讓委托人跟他約好時(shí)間，還是突然襲擊，是居高臨下，還是朋友式的談話等等，都要事先做出考慮和安排。惟有此才能做到事半功倍，才能收集到相應(yīng)的證據(jù)以支持自己觀點(diǎn)的成立。比如，對(duì)那種“吃軟不吃硬”所謂“順毛驢”的人，在調(diào)查時(shí)間安排上就應(yīng)體現(xiàn)出對(duì)他生活習(xí)慣的尊重，也不妨給他戴些高帽；再如到農(nóng)民家中調(diào)查，發(fā)現(xiàn)凳子上落滿了灰，千萬(wàn)不能去擦，否則，就可能拉大律師與證人的心理距離，他就可能不相信律師，而不愿意與律師交流了。

3、見到被調(diào)查人之前就將調(diào)查筆錄的首部填寫好。

調(diào)查筆錄的首部包括被調(diào)查人的基本情況，如果調(diào)查之前就知道，就應(yīng)該在開始調(diào)查之前就寫好，如果調(diào)查之前不知道，也不要用一問(wèn)一答的方式問(wèn)，不要用一問(wèn)一答的方式記。這樣做的原因有兩個(gè)，一是談話一開始就記錄，會(huì)加劇被調(diào)查人的緊張情緒；二是可以贏得更多的記錄正文時(shí)間。

（三）擬訂代理的初步意見，并設(shè)計(jì)庭審方案 

在對(duì)案件事實(shí)有了基本了解之后，就要對(duì)法律適用進(jìn)行分析論證，并確定論辯角度。確定論辯角度是指確定某個(gè)案件的論辯切入點(diǎn)，比如是從事實(shí)方面進(jìn)行論辯，還是從法律適用方面進(jìn)行論辯，抑或從程序方面進(jìn)行論辯，或者幾方面都要進(jìn)行論辯等等。不同類型的案件或者同一類型的不同案件，其案件情況不同，論辯的角度應(yīng)有所差別。之后還要確定辯論的主要觀點(diǎn)、辯論策略、撰寫書面辯論材料等等。如，確定論辯策略是指根據(jù)案件的基本情況、辯論各方的基本情況以及辯論各方對(duì)案件的基本認(rèn)識(shí)和對(duì)可能出現(xiàn)的案件結(jié)果的態(tài)度、案件裁判人員的素養(yǎng)和對(duì)案件的傾向意見等等情況，擬定論辯的風(fēng)格或論辯基調(diào)、論辯觀點(diǎn)的順序安排、己方參與論辯人員的配合、對(duì)法庭可能出現(xiàn)的各種情況的對(duì)策以及各種論辯方法的準(zhǔn)備等等工作。辯論策略有很多，律師應(yīng)該賢淑掌握，才能靈活運(yùn)用。

三、庭審階段

任何一個(gè)代理律師都不會(huì)也無(wú)法忽視庭審階段，但對(duì)于該階段的策略設(shè)計(jì)與操作技巧，則并不是任何一個(gè)代理律師都能有意識(shí)地加以注意的。在很多情況下，我們發(fā)現(xiàn)有些律師在庭審中顯得十分地被動(dòng)和尷尬，如果排除不良司法環(huán)境這一因素，再去審視這種被動(dòng)和尷尬，我們就不能發(fā)現(xiàn)，在這種被動(dòng)的尷尬的背后，實(shí)際上隱含著策略設(shè)計(jì)與操作技巧的觀念缺位。正是這種觀念上的缺位，才使得代理律師在庭審中顯得十分的被動(dòng)和尷尬，為了避免這種狀況的出現(xiàn)，為了充分地、無(wú)憾地發(fā)揮出律師的代理水平，在庭審階段應(yīng)把握好以下幾個(gè)問(wèn)題： 

（一）盡快適應(yīng)微觀司法環(huán)境，配合法庭搞好庭審工作。

在一定意義上，合議庭就是一個(gè)微觀的司法環(huán)境。在這個(gè)微觀的司法環(huán)境中，合議庭每個(gè)成員的審判風(fēng)格是不可忽略的。比如說(shuō)有些審判人員可能善于聽取代理人對(duì)案件比較詳盡的分析，而有些審判人員則不愿聽取代理人對(duì)案件詳盡的分析，而是更喜歡直截了當(dāng)或者說(shuō)簡(jiǎn)明扼要、提綱挈領(lǐng)的代理風(fēng)格。在這種情況下，作為代理人的律師就必須學(xué)會(huì)適應(yīng)、學(xué)會(huì)迅速調(diào)整，否則其代理效果就可能不理想。盡管這樣做可能有些不妥，在法理上也未必有道理，但是，如果律師不對(duì)審判人員的個(gè)人風(fēng)格表示一定程度的理解，勢(shì)必會(huì)發(fā)生情緒上的對(duì)立，而這種對(duì)立顯然會(huì)直接或間接地影響案件的處理結(jié)果，而這個(gè)結(jié)果是委托人而不是律師承受的，本著對(duì)委托人的利益負(fù)責(zé)的精神，有時(shí)律師也應(yīng)學(xué)會(huì)非原則性的妥協(xié)，而不能只圖自己一時(shí)嘴上痛快。這是中國(guó)現(xiàn)階段的國(guó)情，一個(gè)令人無(wú)奈但卻是無(wú)法回避的國(guó)情。 

（二）重視法庭調(diào)查階段，認(rèn)真做好質(zhì)證、詢問(wèn)和反詢問(wèn)工作。 

法庭調(diào)查階段論辯的任務(wù)就是通過(guò)調(diào)查使案件事實(shí)得到澄清或使論辯各方對(duì)事實(shí)和證據(jù)的分歧明朗化，為法庭辯論階段在事實(shí)和證據(jù)方面的論辯指明一個(gè)方向，為法庭采納正確意見在案件事實(shí)方面打下一個(gè)基礎(chǔ)。但是，審判方式改革后，法庭調(diào)查和法庭辯論階段的劃分已不明顯。關(guān)于證據(jù)認(rèn)定的很多工作實(shí)際上是在法庭調(diào)查階段完成的，所以，律師必須高度重視法庭調(diào)查階段，做好舉證、質(zhì)證、詢問(wèn)和反詢問(wèn)的各項(xiàng)工作。

1、掌握好發(fā)問(wèn)和回答的步驟與方法。

發(fā)問(wèn)包括對(duì)各方當(dāng)事人的發(fā)問(wèn)、對(duì)證人的發(fā)問(wèn)、對(duì)鑒定人的發(fā)問(wèn)等，其目的一是尋找疑問(wèn)的答案，二是為了暴露矛盾。根據(jù)不同的需要對(duì)不同人的發(fā)問(wèn)要采用不同的提問(wèn)策略。有時(shí)可單刀直入，有時(shí)可迂回曲折，有時(shí)可步步緊逼，有時(shí)可聲東擊西。無(wú)論采取何種策略，目的都是為獲取自己所需要的證據(jù)。

2、律師在法庭之上不能輕易認(rèn)可對(duì)方的證據(jù)。 

律師在法庭之上不能輕易認(rèn)可對(duì)方的證據(jù)，但是，在否定時(shí)不要籠統(tǒng)的說(shuō)“不真實(shí)”，而是要將否定的事實(shí)概括成簡(jiǎn)潔的話語(yǔ)，具體的表述出對(duì)證據(jù)的哪一點(diǎn)進(jìn)行否定。一般講，對(duì)證據(jù)進(jìn)行否定可以考慮從以下幾方面進(jìn)行：一是證據(jù)所證明的問(wèn)題是否與本案有關(guān)；二是證據(jù)內(nèi)容的具體情節(jié)是否屬實(shí)，如時(shí)間、地點(diǎn)、人物關(guān)系、過(guò)程等細(xì)節(jié)；三是證明人的身份與案件或者與其所證明的問(wèn)題是否存在利害關(guān)系；四是證據(jù)獲得的渠道或手段是否合法。

3、在反詢問(wèn)中注意保護(hù)己方證人。

雙方對(duì)于各自出庭的證人，一般按照主詢問(wèn)、反詢問(wèn)、再主詢問(wèn)、再反詢問(wèn)的順序進(jìn)行調(diào)查。主詢問(wèn)就是提出證人的一方向自己的證人詢問(wèn)。主詢問(wèn)的目的在于使證人所了解的一切有利于自己一方的事實(shí)充分地展現(xiàn)在法庭上，主詢問(wèn)中不能提出誘導(dǎo)性的問(wèn)題；反詢問(wèn)，則是由對(duì)方向該證人進(jìn)行質(zhì)疑性、反駁性的詢問(wèn)，其目的是企圖找出證詞中的破綻，或者揭露證詞中的不真實(shí)之處，以貶損或降低其證詞的可信性，反詢問(wèn)中可以提出誘導(dǎo)性的問(wèn)題。 

用通俗的話講，反詢問(wèn)就是“雞蛋里面挑骨頭”。雖然，真正的雞蛋里面是沒(méi)有骨頭不怕挑，但是，這只是一個(gè)比喻，證人在回答問(wèn)題的時(shí)候，即便他是如實(shí)陳述的，有時(shí)候也經(jīng)不起專業(yè)人士反反復(fù)復(fù)的挑剔性的提問(wèn)，所以，反詢問(wèn)一方在問(wèn)的時(shí)候，主詢問(wèn)的一方要注意保護(hù)自己的證人。注意不要讓己方的證人受到人身攻擊，在對(duì)方纏問(wèn)證人時(shí)要申請(qǐng)法官制止。如果反詢問(wèn)動(dòng)搖了主詢問(wèn)的證明效果，還可以再主詢問(wèn)，針對(duì)反詢問(wèn)中暴露出的問(wèn)題展開補(bǔ)充性詢問(wèn)，以強(qiáng)化證人證言的可信性和證明力。

4、要認(rèn)真傾聽對(duì)方的發(fā)言，敏銳地捕捉對(duì)方發(fā)言中的破綻，并予以必要的辯駁。

實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)發(fā)現(xiàn)這樣一種現(xiàn)象，即在對(duì)方發(fā)言過(guò)程中，律師不注意傾聽，甚至還和己方的當(dāng)事人竊竊私語(yǔ)。如果說(shuō)這種漫不經(jīng)心是為了麻痹對(duì)方，其中內(nèi)含著一種敏銳思維的話，我們還可以表示理解，但更多的現(xiàn)實(shí)告訴我們，大凡這類律師，并無(wú)過(guò)人之處，他們的漠然或漫不經(jīng)心并不是裝出來(lái)的，而是實(shí)實(shí)在在的漠然或漫不經(jīng)心。殊不知，在他們的漫不經(jīng)心中，對(duì)方在庭審中所出現(xiàn)的破綻被悄悄地放過(guò)了；在他們的漫不經(jīng)心中，對(duì)方的觀點(diǎn)可能已被法官們默默采納了；在他們的漫不經(jīng)心中，敗訴的結(jié)局正在毫不留情地靠攏著他們。 

律師在整個(gè)庭審過(guò)程中，都應(yīng)當(dāng)全神貫注，不僅應(yīng)聽明白審判人員的每一次發(fā)問(wèn)內(nèi)容，而且更應(yīng)認(rèn)真傾聽對(duì)方的發(fā)言，并注意觀察這些發(fā)言對(duì)審判人員的影響。在認(rèn)真的傾聽和觀察中敏銳地捕捉到對(duì)方發(fā)言中的破綻，有針對(duì)性的找準(zhǔn)自己的進(jìn)攻方向。絕不可忽視對(duì)方的發(fā)言，也絕不可輕易地放棄反駁。這一點(diǎn)不僅在法庭辯論階段應(yīng)如此，在法庭調(diào)查階段也應(yīng)如此。惟此才能牢牢掌握庭審的主動(dòng)權(quán)，才能展示出律師應(yīng)有的風(fēng)采。 

四、總結(jié)完善階段

很多律師以為，開庭后將代理詞一交，怎么判是法官的事，自己該做的工作已經(jīng)做完，因此，就不再管這個(gè)案件，而是又忙著接下一個(gè)案件。實(shí)際上，在庭上口頭論辯之后和法庭判決之前這一階段還有很多工作要做，它對(duì)案件的審判結(jié)果也有一定影響，而且，在目前當(dāng)庭判決率并不高的情況下，有時(shí)可能還會(huì)起到比較大的作用。盡管我們提倡當(dāng)庭判決，但是，必須正視的現(xiàn)實(shí)是，即使排除一些干預(yù)因素，很多法官的水平仍然達(dá)不到當(dāng)庭判決的程度。他們需要時(shí)間進(jìn)一步思考、分析、論證。律師在這個(gè)階段的工作有很大的空間�？偨Y(jié)完善階段要進(jìn)行的工作除了整理和提交代理詞外，還有整理補(bǔ)充證據(jù)、向委托人匯報(bào)案件審理情況、對(duì)是否謀求和解提出律師的意見或者建議、整理卷宗和與委托人進(jìn)行有關(guān)賬目結(jié)算的準(zhǔn)備等等，其中，尤其要注意以下幾點(diǎn)： 

（一）整理和提交代理詞以及其他書面材料

在不進(jìn)行當(dāng)庭判決的案件中，法庭休庭以后，論辯各方應(yīng)把自己庭上辯論的內(nèi)容書面化，以增強(qiáng)口頭論辯的效果；在有些二審案件中，審判人員只對(duì)各方當(dāng)事人進(jìn)行簡(jiǎn)單詢問(wèn)，這樣，論辯各方的觀點(diǎn)就可能因受詢問(wèn)方式的限制而無(wú)法進(jìn)行充分的表達(dá)，那么，在詢問(wèn)之后，各方應(yīng)將自己的意見以書面化的形式進(jìn)行補(bǔ)充和完善。這時(shí)的書面材料包括代理詞、證據(jù)目錄及其說(shuō)明，對(duì)復(fù)雜案件也可以制作一份對(duì)對(duì)方證據(jù)異議的書面材料。整理代理詞時(shí)，應(yīng)注意回憶一下法庭調(diào)查和法庭論辯的過(guò)程，尤其是對(duì)方發(fā)表的意見，將自己的若干輪意見整理成一份完整的材料。實(shí)踐中，有些代理人將幾輪意見分別整理呈遞，這樣做不利于法官查閱和采納。在書面意見中尤其要注意增加或者完善對(duì)對(duì)方所舉證據(jù)的質(zhì)疑和對(duì)對(duì)方意見的辯駁。對(duì)方所舉的一些證據(jù)以及對(duì)方的一些觀點(diǎn)，很可能是在庭審時(shí)才出現(xiàn)或者發(fā)表的，盡管自己在法庭上已經(jīng)表達(dá)了對(duì)證據(jù)的質(zhì)證意見和對(duì)對(duì)方的辯論意見的反駁意見，但是，也許在措辭上不甚嚴(yán)謹(jǐn)，這時(shí)，就要用書面語(yǔ)言去完善它。這里要糾正一個(gè)認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)，書面意見并不要求與當(dāng)庭的口頭表達(dá)完全一致。

什么樣的代理詞算是好的？標(biāo)準(zhǔn)是什么？我們認(rèn)為，標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是不了解案件情況的人看一遍就能夠看懂要表達(dá)的意思，不需要再做口頭解釋，就能夠被文字本身說(shuō)服。這種要求應(yīng)該說(shuō)是很高的�？墒敲恳粋�(gè)承辦律師畢竟已經(jīng)“先入為主了”，自己看自己寫的東西總以為表達(dá)很清楚。怎么知道不了解此事的人能不能看懂？這時(shí)，檢查就很重要。檢查時(shí)，要先把腦子里關(guān)于此事的內(nèi)容清空，像在電腦上清空自己編輯的文章一樣，把自己當(dāng)作一個(gè)對(duì)此事完全不了解的人，看一遍是否能夠看明白。為什么要把自己當(dāng)作不了解此事的人？理由有兩個(gè)：一是法官有很多案件，并不是一拿到你的代理詞或者辯護(hù)詞就馬上拜讀，他也許會(huì)在開庭后的一個(gè)月、兩個(gè)月甚至更長(zhǎng)的時(shí)間才會(huì)去看，那么，這時(shí)他對(duì)案件只是一個(gè)模糊的框架認(rèn)識(shí)，不可能對(duì)每一個(gè)細(xì)節(jié)都有清晰、準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí)或者記憶。這與當(dāng)庭聽完法庭調(diào)查接著聽法庭辯論的意見，心理學(xué)上的意義有很大的不同；二是律師并不能夠預(yù)見案件將要經(jīng)歷的訴訟程序，還要為可能進(jìn)行下去的訴訟、為后來(lái)的沒(méi)有聽過(guò)自己口頭論辯的法官提供一份有說(shuō)服力的意見。 

（二）整理和補(bǔ)充證據(jù) 

庭后補(bǔ)充證據(jù)有兩種情況，一種是在休庭之前法庭要求或者律師自己要求補(bǔ)充的證據(jù)，另一種是休庭之后，律師根據(jù)情況認(rèn)為需要補(bǔ)充的證據(jù)。按照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》關(guān)于舉證期限及其后果的規(guī)定，當(dāng)事人如果沒(méi)有在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)，將視為放棄舉證權(quán)利，而且，對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)提出來(lái)，人民法院也不再組織質(zhì)證，而不經(jīng)過(guò)質(zhì)證的證據(jù)是不能作為案件認(rèn)定的事實(shí)根據(jù)的。這個(gè)后果是很嚴(yán)重的。這就要求律師在休庭之后應(yīng)迅速對(duì)證據(jù)進(jìn)行必要的整理，對(duì)是否需要提交新的證據(jù)做出判斷，如需要提交新的證據(jù)要盡快向法庭提出申請(qǐng)。

另外，對(duì)于證據(jù)目錄的編寫，有些律師沒(méi)有從法官的角度去考慮編排的順序和格式，而僅僅是將證據(jù)進(jìn)行羅列。這樣做不利于法官閱覽和思考。應(yīng)該將證據(jù)按照與代理觀點(diǎn)相對(duì)應(yīng)的思路進(jìn)行分類，并注明每一類證據(jù)種類的名稱，說(shuō)明每一類證據(jù)要證明的問(wèn)題。如果證據(jù)數(shù)量不是很多，也要將每一個(gè)證據(jù)證明的問(wèn)題寫在證據(jù)目錄上。即使開庭前已經(jīng)編寫并向法庭提交了證據(jù)目錄，也要在開庭之后，檢查一下是否需要補(bǔ)充和完善，尤其是針對(duì)對(duì)方舉證情況在證據(jù)說(shuō)明部分是否需要做出部分調(diào)整。 

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