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實踐合同合集五篇
隨著法律法規(guī)不斷完善,人們越發(fā)重視合同,越來越多的人通過合同來調(diào)和民事關(guān)系,合同能夠促使雙方正確行使權(quán)力,嚴(yán)格履行義務(wù)。擬定合同的注意事項有許多,你確定會寫嗎?下面是小編精心整理的實踐合同5篇,希望能夠幫助到大家。
實踐合同 篇1
【案情簡介】
1999年,經(jīng)某市工商局同意,200戶個體戶到該局投資興建的輕工業(yè)批發(fā)市場設(shè)攤經(jīng)營,工商局為他們頒發(fā)了臨時營業(yè)執(zhí)照和攤位證,并分別收取了三年管理費和攤位費。工商局收取的攤位費主要用于市場建設(shè)及償還興建該批發(fā)市場時的貸款。20xx年1月,工商局根據(jù)有關(guān)部門疏通輕工業(yè)批發(fā)市場消防通道的要求,將該200戶個體戶的攤位移至該批發(fā)市場后面的露天地,同年9月又移至不屬于工商局所有的“星星市場”。這兩次攤位移動均未征求200戶個體戶的意見,為此,雙方發(fā)生糾紛。200戶個體戶訴至法院請求工商局返還攤位費,賠償營業(yè)損失。工商局則認(rèn)為其與200戶個體戶之間是行政管理關(guān)系,收取的攤位費屬于行政收費,法院不應(yīng)作為民事案件受理。
【法律問題】
本案的.關(guān)鍵問題在于正確認(rèn)識合同的概念和特征,區(qū)分行政管理關(guān)系和民事合同關(guān)系。
【法理和法律分析】
根據(jù)《合同法》第2條的規(guī)定,合同具有以下法律特征: 首先,合同是一種民事法律行為!睹穹ㄍ▌t》第54條規(guī)定:“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為!焙贤@種民事法律行為,在主體方面要求有兩個以上的當(dāng)事人,在意思表示方面要求當(dāng)事人的意思表示一致。
其次,合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的。所謂設(shè)立,是指當(dāng)事人訂立合同以形成某種法律關(guān)系;所謂變更,是指當(dāng)事人協(xié)商一致以使原有的合同關(guān)系在內(nèi)容上發(fā)生變化;所謂終止,是指當(dāng)事人協(xié)商一致以消滅原法律關(guān)系。
再次,合同當(dāng)事人法律地位平等。這是理解本案的關(guān)鍵,也是合同關(guān)系與以命令服從為特征的行政關(guān)系的根本區(qū)別。
具體到本案而言,應(yīng)當(dāng)明確的是,工商局對于批發(fā)市場具有雙重身份,既是工商行政管理機關(guān),又是該市場的投資開辦主體。作為工商行政管理機關(guān),工商局對該批發(fā)市場進(jìn)行的市場監(jiān)督等行政執(zhí)法行為不受合同法的調(diào)整;作為該批發(fā)市場的投資開辦主體,工商局則成為民事主體,它與其他民事主體在法律地位上是平等的,其收取攤位費的行為是民事行為,而不是行政法上的行政行為,因而應(yīng)受到民事法律的調(diào)整。故法院作為民事案件對此進(jìn)行了審理。
實踐合同 篇2
甲方乙方:
為明確社會實踐實習(xí)學(xué)生與實習(xí)單位的責(zé)任與義務(wù),根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī),本著平等自愿的原則,經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,簽訂本合同。
一、社會實踐期限及工作時間
乙方到甲方進(jìn)行社會實踐,社會實踐時間自日起至日止。
甲方應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及本單位規(guī)章制度,合理安排社會實踐實習(xí)學(xué)生的社會實踐工作時間。
二、社會實踐崗位
甲方根據(jù)乙方的實際情況和工作需要,隨機安排社會實踐實習(xí)學(xué)生各項工作。
三、社會實踐待遇
社會實踐實習(xí)期間,甲方安排專門的技術(shù)與管理人員對社會實踐實習(xí)學(xué)生進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)、技術(shù)指導(dǎo)。甲方需支付乙方
四、勞動紀(jì)律
(一)乙方在社會實踐期內(nèi)應(yīng)做到:
1.遵守甲方依法制作的各項規(guī)章制度。
2.按時完成甲方規(guī)定的社會實踐任務(wù)。
3.愛護(hù)甲方財產(chǎn),保守甲方商業(yè)秘密。
。ǘ┏曳缴眢w健康等特殊原因外,原則上不批準(zhǔn)其他任何理由的長假(三天及以上假期視為長假)。
。ㄈ┮曳叫璋醇追絽f(xié)作單位的相關(guān)規(guī)定出勤。
五、勞動保護(hù)
1.甲方需為社會實踐實習(xí)學(xué)生提供符合國家規(guī)定的'安全衛(wèi)生的工作環(huán)境,保證其在人身安全不受危害的環(huán)境條件下工作。
2.甲方根據(jù)社會實踐實習(xí)學(xué)生崗位實際情況,按國家規(guī)定向其提供必需的勞動防護(hù)用品。
3.社會實踐實習(xí)學(xué)生患職業(yè)病、工傷事故的按《工傷保險條例》規(guī)定執(zhí)行。
六、合同解除
乙方在本合同履行期間可以在說明原因的情況下向甲方提出終止社會實踐合同,但必須提前3天通知甲方。社會實踐期間,甲方如發(fā)現(xiàn)社會實踐實習(xí)學(xué)生不符合實習(xí)要求或不適宜甲方安排工作等情況的,可以向乙方提出終止實習(xí),解除本合同。
七、未盡事宜由雙方及時協(xié)商解決。
八、法律效力
本合同正本一式兩份,雙方各執(zhí)一份,經(jīng)甲乙雙方簽字或蓋章后生效。
甲方(蓋章):乙方(簽字):
雙方簽訂協(xié)議時間: 年 月 日
實踐合同 篇3
摘要:當(dāng)代企業(yè)間業(yè)務(wù)往來與經(jīng)濟(jì)活動中經(jīng)濟(jì)合同是必不可少的環(huán)節(jié),它不僅是企業(yè)間誠信合作經(jīng)營的必要條件之一,同時也是企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動實現(xiàn)目的和各種權(quán)益的保證。改革開放近四十年來,國內(nèi)企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理意識不斷加強,不過仍然存在著一定問題,給我國企業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展造成不利影響,有時甚至帶來極大的經(jīng)濟(jì)損失。所以加強現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理制度,有效進(jìn)行風(fēng)險控制是當(dāng)下企業(yè)發(fā)展重要任務(wù)之一。
關(guān)鍵詞:合同管理;實踐;探索;制度
隨著中國特色社會主義經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,各種經(jīng)營與貿(mào)易模式層出不窮,合同變成企業(yè)與個人,企業(yè)和企業(yè)之間經(jīng)濟(jì)合作的主要樞紐,它也成為企業(yè)管理內(nèi)部是否成功的重要衡量指標(biāo)之一。只有企業(yè)能夠?qū)?jīng)濟(jì)合同進(jìn)行科學(xué)的管理,才可以有效控制與規(guī)避經(jīng)濟(jì)活動過程中的風(fēng)險,是提高企業(yè)管理水平與經(jīng)濟(jì)利益的重要保障,所以加強企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理是現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的不可忽視的問題。本文針對目前經(jīng)濟(jì)活動中合同管理的情況進(jìn)行剖析,并提出針對性的解決方案,從而幫助企業(yè)提高其管理水平。
一、加強企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理的必要性
自從中國加入世界貿(mào)易組織以來,隨著國內(nèi)市場經(jīng)濟(jì)制度的建立和不斷完善,經(jīng)濟(jì)合同管理制度已成為企業(yè)進(jìn)行依法管理、經(jīng)營的重要保障,其不僅可以保障企業(yè)合法權(quán)益,同時也防止企業(yè)陷入各類糾紛,它有效的提高了企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益,同時也增強了企業(yè)的市場競爭力。所以經(jīng)濟(jì)合同管理在企業(yè)經(jīng)營活動中扮演著不可或缺的角色。
二、企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理存在的`問題與現(xiàn)狀
改革開放近四十年來,國內(nèi)企業(yè)發(fā)展不斷進(jìn)步,同時經(jīng)濟(jì)合同管理也不斷加強,但是在經(jīng)濟(jì)合同管理制度中依然存在著一定問題,它不僅阻礙了企業(yè)可持續(xù)發(fā)展,同時甚至可能造成極大的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)往年有代表性的經(jīng)濟(jì)合同管理案例和本人實際工作經(jīng)驗,國內(nèi)企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理存在著以下幾個方面問題:
1.對經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人情況了解不詳實。主要指對合同當(dāng)事人簽訂合同的資格、履行合同的能力、履行合同的信譽了解不徹底,即對經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人的資信情況沒有進(jìn)行充分了解;蛘咴诮(jīng)濟(jì)合同簽訂過程中,出現(xiàn)簽訂經(jīng)濟(jì)合同的主體無法人資格或不具備法人資格,或者不具備法人資格,但以獨立法人的資格簽訂合同,給企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)損失。
2.對經(jīng)濟(jì)合同文本內(nèi)容審查不嚴(yán)格。一是對經(jīng)濟(jì)合同主要條款內(nèi)容審核不嚴(yán)格;二是對經(jīng)濟(jì)合同簽訂目的有錯誤認(rèn)識,未引起足夠重視。為實現(xiàn)收益,搶工期,認(rèn)為先開工,再簽訂合同,出現(xiàn)不簽或事后補簽合同的情況;三是對經(jīng)濟(jì)合同嚴(yán)密性、可行性及合法性審核不嚴(yán)格。
3.用章管理不規(guī)范,很多企業(yè)用章審批手續(xù)不規(guī)范,常以內(nèi)部行政章替代合同專用章。例如,有些單位個別工作人員沒有經(jīng)過集體討論研究,對私自用印給予方便,給企業(yè)造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。
4.企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)合同管理制度不完善,有待進(jìn)一步健全。工作流程不明確導(dǎo)致管理措施無法執(zhí)行到位。如多個高層領(lǐng)導(dǎo)管理,內(nèi)部審批權(quán)限不明確,導(dǎo)致工作職責(zé)模糊不清,在實際管理和執(zhí)行過程中出現(xiàn)推卸責(zé)任。
5.經(jīng)濟(jì)合同簽訂與執(zhí)行都處在相對封閉狀態(tài),各管理部門相對獨立,其執(zhí)行情況無后續(xù)跟蹤記錄。企業(yè)有的經(jīng)濟(jì)合同從簽訂到履行結(jié)束,企業(yè)其它管理部門并不了解。各管理部門銜接的不好,管理也十分凌亂,審計過程中缺少經(jīng)濟(jì)合同簽訂、履行的一些文檔資料,最終只能到相關(guān)部門那里尋找合同和相關(guān)附件,很容易出現(xiàn)錯誤或漏缺,還缺乏總體控制。
三、如何加強企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同的管理
為了保障企業(yè)經(jīng)濟(jì)往來,保障其經(jīng)濟(jì)利益不受侵犯,使企業(yè)長足發(fā)展,就必須加強企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理。
首先要健全企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)合同管理制度和服務(wù)機構(gòu),同時強化風(fēng)險意識。企業(yè)應(yīng)該按照其自身的條件來設(shè)置法律機構(gòu)或部門,安排專門的法律專業(yè)人員或者聘請法律顧問,同時與專業(yè)科室保持合作關(guān)系,在各項經(jīng)濟(jì)活動與經(jīng)濟(jì)合同簽訂過程中充分與其溝通咨詢,從而避免出現(xiàn)失誤,造成經(jīng)濟(jì)損失。
第二,加強經(jīng)濟(jì)合同基礎(chǔ)知識的學(xué)習(xí),定期進(jìn)行培訓(xùn)。企業(yè)法律部門專業(yè)人員應(yīng)及時關(guān)注法律法規(guī)新動態(tài),充分了解與掌握最新的法律規(guī)定,同時企業(yè)還應(yīng)該定期安排法律部門專業(yè)人員進(jìn)行法律知識的學(xué)習(xí)培訓(xùn),及時對企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行分析,為其提供有效和切實的法律意見。
第三,加強與規(guī)范經(jīng)濟(jì)合同管理制度,同時強化與實施監(jiān)管制度。經(jīng)濟(jì)合同檔案管理過程中,應(yīng)該做好基本的資料登記、搜集管理工作,切實對每個環(huán)節(jié)的檔案資料進(jìn)行及時的整理與歸檔,同時對合同簽訂過程中的商洽信函資料及附件與合同文本一起進(jìn)行統(tǒng)一保管,必要時進(jìn)行掃描或者復(fù)印,如此一來在合同發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛的時候,企業(yè)就能夠提供充分有效的證據(jù)材料。同時企業(yè)還應(yīng)該嚴(yán)格經(jīng)濟(jì)合同印章的審批使用流程和登記管理制度,嚴(yán)格遵循用章制度,一旦出現(xiàn)問題要及時采取相應(yīng)的措施,查找用章登記信息表,避免對企業(yè)造成負(fù)面影響以及經(jīng)濟(jì)損失。此外,加強企業(yè)內(nèi)部檢查與考核制度,及時對經(jīng)濟(jì)合同執(zhí)行情況進(jìn)行核查和總結(jié)。企業(yè)應(yīng)不定期對經(jīng)濟(jì)合同管理過程中的各項環(huán)節(jié)的履約情況進(jìn)行核查,上級主管部門重點檢查經(jīng)濟(jì)合同簽訂與執(zhí)行環(huán)節(jié),發(fā)現(xiàn)有不依據(jù)條約履行的,應(yīng)及時有效糾正,并視情節(jié)嚴(yán)重程度進(jìn)行處理,從而維護(hù)經(jīng)濟(jì)合同管理在企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動中的權(quán)威性。
四、結(jié)束語
經(jīng)濟(jì)合同是目前企業(yè)與企業(yè)間之間經(jīng)濟(jì)往來與合作的紐帶,經(jīng)濟(jì)合同管理也成為了企業(yè)管理是否成功的重要衡量指標(biāo)。系統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)合同管理是目前企業(yè)達(dá)到經(jīng)濟(jì)效益和實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重要保障。所以建立健全的企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理制度和法律服務(wù)機構(gòu),明確經(jīng)濟(jì)合同管理過程中的各項職責(zé)與工作,不斷改進(jìn)與優(yōu)化經(jīng)濟(jì)合同管理步驟,提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同管理的重視度,是保證當(dāng)代企業(yè)長足發(fā)展的有效途徑。
參考文獻(xiàn):
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[3]程濤.淺談全面風(fēng)險管理之法律風(fēng)險防范[J].河北企業(yè),20xx(06).
實踐合同 篇4
摘要:在對工程進(jìn)行管理的時候,非常容易導(dǎo)致業(yè)主與承包商之間發(fā)生糾紛,這不僅嚴(yán)重影響工程建設(shè)的工期,同時還會使得工程建設(shè)的質(zhì)量大打折扣。為了將工程管理工作做得更好,往往會將合同管理應(yīng)用其中。合同管理對于雙方的責(zé)任和義務(wù)都有詳細(xì)的確立,并且具有相應(yīng)的法律效力,能夠促進(jìn)工程管理工作更好地進(jìn)行。基于此,該文主要對合同管理在工程管理實踐中的應(yīng)用及存在的問題進(jìn)行了分析,旨在不斷提高我國工程管理水平。
關(guān)鍵詞:工程管理;合同管理;對策建議
隨著社會的不斷發(fā)展,對于工程建設(shè)的工期和質(zhì)量提出了更高的要求,在整個工程建設(shè)中,做好了工程管理工作能夠為工程建設(shè)打下堅實的基礎(chǔ)。而在工程管理的過程中,合同管理的應(yīng)用能夠確保工程施工方和業(yè)主之間在“平等互惠”的前提下明確各方的權(quán)利和義務(wù),也為管理過程中可能存在的糾紛提供了相應(yīng)的解決辦法。因此,在整個工程管理的實踐過程中,合同管理的應(yīng)用具有非常重要的現(xiàn)實意義。
1工程管理實踐中合同管理的應(yīng)用
1.1工程變更
在對工程進(jìn)行建設(shè)的過程中,經(jīng)常會出現(xiàn)工程變更的情況。對于工程的變更一般是由當(dāng)事人或者第三方提出的,在提出之后需要經(jīng)過多方協(xié)商,協(xié)商達(dá)成一致才有效。眾所周知,在工程建設(shè)的過程中,如果出現(xiàn)工程變更的情況,一方面會延長工程的建設(shè)工期,另一方面還會因為工程的變更產(chǎn)生額外的費用。由于工程的建設(shè)工作往往是不可預(yù)見的,因此在對工程進(jìn)行管理的時候,將合同管理應(yīng)用其中,如果發(fā)生工程變更的情況,若是業(yè)主提出需要進(jìn)行變更的,監(jiān)理工程師能夠根據(jù)實際的合同來規(guī)定工程的變更情況;如果是承包商請求變更,監(jiān)理工程師首先需要對變更方案進(jìn)行審查,審查合格后還必須報給業(yè)主,只有業(yè)主同意之后才能再根據(jù)合同的情況來進(jìn)行工程的變更。對于工程變更之后所產(chǎn)生的額外費用,可以依據(jù)合同來進(jìn)行分配,這樣能夠有效地減少因工程變更而發(fā)生的糾紛問題,最終確保整個工程建設(shè)能夠更好地進(jìn)行。
1.2工程延期
在工程建設(shè)的過程中,往往會因為各種原因?qū)е率┕すて诘难娱L,將合同管理應(yīng)用到工程管理中,工程延期是又一重要的應(yīng)用。按照合同的規(guī)定,對于工程的延期,不包括由于承包人自身原因造成的工期延誤,而是與承包人無關(guān)并得到監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的工程施工工期的延長。對于工程延期的主要影響因素有:惡劣的施工環(huán)境、附加的工程施工以及由業(yè)主造成的工期延誤等與承包人無關(guān)的因素。監(jiān)理工程師在受理工程延期的時候,必須確保以下幾個方面的條件:第一,工程不能按期完成與承包人無關(guān);第二,工程延期發(fā)生后,承包人在規(guī)定的`時間內(nèi)向監(jiān)理工程師提出了延期申請;第三,對于工程延期的資料,承包人在規(guī)定時間內(nèi)上交給了監(jiān)理工程師;第四,承包人在延期時間終止前完成了工程施工。
1.3費用索賠
費用索賠是指與承包人無關(guān)而造成的工程費用的增加,承包人可以根據(jù)合同管理的相關(guān)規(guī)定向業(yè)主提出索賠。監(jiān)理工程師在對費用索賠進(jìn)行處理的時候,需要根據(jù)合同規(guī)定對索賠的原因以及金額進(jìn)行核實,并且需要確保承包人所提出的索賠要求符合合同的規(guī)定。如果符合相關(guān)的規(guī)定,監(jiān)理工程師需要對承包人所提供的原始賬目進(jìn)行核對,以防承包人在索賠費用上面出現(xiàn)相應(yīng)的差錯。
1.4工程違約
在工程建設(shè)的過程中,違約的情況經(jīng)常出現(xiàn),導(dǎo)致違約的因素是非常多的,不僅有承包人的原因?qū)е碌倪`約,也有因為業(yè)主資金支付不足所造成的違約。對于違約情況的發(fā)生,監(jiān)理工程師需要充分弄清楚原因,并且盡自己最大的努力進(jìn)行協(xié)調(diào),從而確保工程施工的順利進(jìn)行。
1.5工程分包
工程分包也是合同管理在工程管理實踐中的應(yīng)用之一,按照相應(yīng)的規(guī)定,在獲得整個工程之后,承包商可以根據(jù)工程的范圍和性質(zhì)將其分包給下面的分包商進(jìn)行施工。同時,作為業(yè)主,也可以根據(jù)工程的施工范圍和施工性質(zhì)將工程分包給指定的分包商。對于工程的分包,一般由分包商與工程的承包商之間進(jìn)行合同的簽訂,監(jiān)理工程師需要在合同的簽訂過程中兼顧業(yè)主和承包商的利益。為了確保對承包商和分包商進(jìn)行有效管理,需要對工程的分包進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督和管理,以防出現(xiàn)層層分包的情況。一般來說,對于工程的分包,需要控制在總工程的30%以內(nèi),這樣能夠保證監(jiān)理工程師對分包人、工程的施工進(jìn)度和施工質(zhì)量進(jìn)行有效控制。
2工程管理實踐中合同管理應(yīng)用存在的問題及對策建議
2.1存在的問題
2.1.1缺乏合同管理人員的專業(yè)培訓(xùn)國外針對工程合同管理,主要是由專職工程師進(jìn)行操作,專職工程師必須對合同管理內(nèi)容深入了解,因此國外工程合同管理的操作具有更高的專業(yè)性、技術(shù)性要求。而我國在合同管理過程中,缺乏專業(yè)的合同管理人才,部分單位為了降低人力資源成本,由成本部人員或工程預(yù)算人員兼職工程管理工作,造成合同管理人員缺乏專業(yè)性、缺少專職專管。
2.1.2缺乏正確的合同管理認(rèn)識從我國現(xiàn)狀來說,多數(shù)企業(yè)還沒有意識到合同管理對于企業(yè)發(fā)展意味著什么,這在很大程度上是由于傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)體制下的思想根深蒂固,從而缺乏全面的理解和認(rèn)識。實際上,工程合同協(xié)調(diào)了業(yè)主與承包方之間的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系,是重要的法律依據(jù),合同的簽訂與履行都直接關(guān)系到合同雙方的根本利益。
2.2對策建議
2.2.1提高合同管理人員素質(zhì)一是聘用高素質(zhì)的管理人員,這個過程中,企業(yè)可以通過正規(guī)的招聘,選取高素質(zhì)的合同管理人員;二是對管理人員進(jìn)行培訓(xùn),通過在職學(xué)習(xí)來提高專業(yè)知識和自身素質(zhì),并且對有未來發(fā)展的管理人員進(jìn)行定期外出深造,對最新合同前沿技術(shù)進(jìn)行學(xué)習(xí)。
2.2.2增加合同管理的認(rèn)識管理人員要增加合同管理認(rèn)識,了解合同管理的重要性,能夠在實際工作中,認(rèn)真實施合同管理工作。針對一些不規(guī)范的情況,要及時上交管理部門,確保管理人員能夠第一時間了解項目進(jìn)展,采取有針對性的解決措施。其次管理人員要完善合同的交底制度,對小組負(fù)責(zé)人進(jìn)行合同交底,針對關(guān)鍵事項進(jìn)行解釋說明。
3結(jié)語
總而言之,在工程建設(shè)的過程中,往往會因為雙方之間的利益沖突造成一定的施工麻煩。如果工程建設(shè)中對施工過程中的責(zé)任和義務(wù)歸屬進(jìn)行明確說明,不僅能夠保證雙方在利益方面達(dá)成共識,同時,還能促進(jìn)施工組織和管理順利進(jìn)行。由此可見,工程合同管理在工程項目建設(shè)中具有重要的現(xiàn)實意義。該文通過分析合同管理應(yīng)用在項目建設(shè)過程中存在的問題,并為解決這些問題提供相應(yīng)的對策建議,旨在我國項目建設(shè)能夠?qū)贤芾硇纬勺銐虻闹匾,以保證我國的工程管理能夠做得更好、更長遠(yuǎn),從而提高我國工程管理水平。
參考文獻(xiàn)
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實踐合同 篇5
一、商品房買賣合同的效力問題
對商品房預(yù)售合同的效力問題,最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》及最高人民法院有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)對該規(guī)定所作的說明已作了較明確的闡述,容易理解,操作性較強。但對于商品房現(xiàn)售的條件,法律和行政法規(guī)未作明確規(guī)定,對現(xiàn)售合同的效力問題,上述司法解釋亦未作規(guī)定。實踐中對此有不同認(rèn)識。若將《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十七條規(guī)定的未依法登記領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證書的房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓(當(dāng)然包括商品房買賣)作為強制性規(guī)定理解,則商品房現(xiàn)售合同生效條件應(yīng)為房地產(chǎn)依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書。但上述理解顯然與建設(shè)部《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件不符。
若不作上述理解,則違規(guī)開發(fā)的商品房,只要已竣工,只要不具備導(dǎo)致合同無效的其它事實,買賣即為合法有效的合同而受法律保護(hù),不利于保護(hù)消費者的權(quán)利,因為沒有行政法規(guī)和法律對商品房現(xiàn)售條件作其出限制性規(guī)定,《商品房銷售管理辦法》只是部門規(guī)章。筆者認(rèn)為,在商品房現(xiàn)售合同的效力問題上,我國法律存在漏洞,急需相關(guān)的立法和司法機構(gòu)作出補充。筆者主張,在目前的法律框架內(nèi),可以將《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件與《中華人民共和國合同法》第五十二條第(四)項的規(guī)定結(jié)合起來作為商品房現(xiàn)售合同的生效條件,如商品房不符合《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的條件,則可以商品房買賣合同損害社會公共利益為由,援引《中華人民共和國合同法》第五十二條第(四)項的規(guī)定確認(rèn)其無效。如此補充現(xiàn)有法律的漏洞。
二、商品房買賣合同的分類
這是每個審判員審理商品房買賣合同案件時首先要解決的問題。
關(guān)于商品房買賣合同的分類,對行政執(zhí)法和司法最有影響和意義的`分類是分為商品房現(xiàn)售和商品房預(yù)售兩種。這是根據(jù)商品房開發(fā)建設(shè)過程并結(jié)合合同成立時間對商品房買賣合同進(jìn)行的分類。鑒于有關(guān)法律和司法解釋對上述兩種合同的生效條件等分別作出了規(guī)定,上述合同分類問題的影響則直接及于法律適用和合同效力的認(rèn)定,決定著案件審理的方向。根據(jù)建設(shè)部制定的《商品房銷售管理辦法》第三條的規(guī)定,商品房現(xiàn)售,是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將竣工驗收合格的商品房出售給買受人,并由買受人支付房價款的行為;商品房預(yù)售,是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將正在建設(shè)中的商品房預(yù)先出售給買受人,并由買受人支付定金或者房價款的行為。
對于已竣工未驗收和驗收未達(dá)合格標(biāo)準(zhǔn)的商品房,其買賣合同應(yīng)按預(yù)售還是按現(xiàn)售處理,筆者認(rèn)為,將上述商品房按現(xiàn)房處理、歸于不符合法定條件的現(xiàn)房更符合我國法律區(qū)分現(xiàn)房和預(yù)售的初衷:允許房地產(chǎn)開發(fā)商預(yù)售商品房是為了房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)能在工程建設(shè)過程中取得部分資金,且該資金必須用于工程建設(shè);預(yù)售是一種特殊的銷售,預(yù)售的商品房至少還在建設(shè)中。上述理解亦符合國人對現(xiàn)房和期房的一般理解:蓋好了的房子是現(xiàn)房,尚未施工和正在施工的房產(chǎn)為期房;诖耍P者主張將上述房產(chǎn)的買賣糾紛適用現(xiàn)售合同的相關(guān)規(guī)定調(diào)整,其結(jié)果是區(qū)分預(yù)售和現(xiàn)售以工程是否竣工為據(jù)。這其中實際隱含著已竣工未驗收或驗收不合格的房產(chǎn)是不符合法定入市條件的現(xiàn)房這一觀念,和合法與不合法的合同只要種類相同即適用相同的法律規(guī)范的理念。
三、因房屋存在質(zhì)量問題解除合同的條件
房屋主體質(zhì)量經(jīng)鑒定不合格應(yīng)解除合同,因法有明文規(guī)定,現(xiàn)在審判實踐中已是共識。但對一般房屋質(zhì)量問題達(dá)到什么程度,當(dāng)事人可以請求法院解除合同,實踐中卻存在很大分歧。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定,因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用,買受人請求解除合同和賠償損失的,應(yīng)予支持。該條顯然是對《中華人民共和國合同法》第九十四條第(四)項規(guī)定的解除合同的條件,即“當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”在商品房買賣合同中的解釋和應(yīng)用,但商品房質(zhì)量問題到什么程度為“嚴(yán)重影響居住使用”?該條解釋的可操作性不強,依賴于法官的自由裁量。有人認(rèn)為,商品房正常的“居住使用”主要以安全為標(biāo)準(zhǔn),只要房屋能安全的居住使用,其它質(zhì)量問題不會嚴(yán)重影響居住使用;其他人認(rèn)為,“居住使用”不僅以安全為條件,與房屋價值相應(yīng)的舒適和美觀亦是正常居住使用的標(biāo)準(zhǔn),如房屋不具備與其價值相應(yīng)的舒適和美觀程度,亦應(yīng)認(rèn)定為嚴(yán)重影響居住使用。筆者同意第二種觀點。
四、關(guān)于商品房買賣合同締結(jié)過程中欺詐行為的認(rèn)定
在商品房買賣活動中進(jìn)行欺詐和惡意違約的要承擔(dān)最高至雙倍購房款的懲罰性賠償責(zé)任,是最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定中的亮點。上述規(guī)定是根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定確定的,明確了雙
倍賠償在商品房買賣糾紛中的適用范圍,防止其運用的任意性,對于正確維護(hù)開發(fā)商和消費者雙方的利益起到了一定作用。實踐中,因惡意違約行為客觀性較強,較易審查和認(rèn)定;而對于欺詐行為如何認(rèn)定,實踐中審判人員的認(rèn)識不一。筆者認(rèn)為,上述司法解釋中的欺詐行為源于《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》對欺詐行為的規(guī)定。根據(jù)上述法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,欺詐行為主要可以劃分為兩類:即故意隱瞞真實情況和虛假陳述。在上述兩種欺詐行為中,虛假陳述是作為,客觀性較強,當(dāng)事人舉證不易,但法院認(rèn)定不難,在此不作論述。對于故意隱瞞真實情況如何理解和認(rèn)定,爭論很多。根據(jù)王利明教授的觀點(見王教授所著《違約責(zé)任論》有關(guān)內(nèi)容),有義務(wù)告知對方真實情況而故意不告知,應(yīng)認(rèn)定為故意隱瞞,并提出認(rèn)定故意隱瞞的關(guān)鍵是確定是否有義務(wù)向?qū)Ψ疥愂稣鎸嵤聦崱9P者認(rèn)為,上述觀點從理論上為我們確認(rèn)隱瞞行為,提供了簡明和可操作的規(guī)則。
但王教授未對如何認(rèn)定“故意”發(fā)表意見。筆者認(rèn)為,按一般的理解,故意隱瞞顯然不包括不知道或因過失而未告知的情況。應(yīng)該承認(rèn),存在由于過失而隱瞞真實情況的可能。這就要求查明當(dāng)事人的主觀情況,如是否知道或應(yīng)當(dāng)知道真實情況,結(jié)合法律是否確定其有告知此真實情況的義務(wù),若均是確定的,而當(dāng)事人未告知,并造成對方陷入錯誤認(rèn)識,則可認(rèn)定欺詐行為成立。欺詐行為一般較難認(rèn)定,但筆者認(rèn)為,有關(guān)的法條上有“故意”二字,就應(yīng)該如此理解和操作,查明不了,依法不予認(rèn)定即可,但不能推定。
五、審判實踐中的幾點做法:
1、對開發(fā)商開發(fā)的房屋質(zhì)量問題,審理時把握“是否根本違約”這一關(guān)鍵。如果存在房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用、因房屋質(zhì)量嚴(yán)重影響正常居住使用等根本違約情形的,可以判決退房并賠償損失。在審判實踐中遇到的多數(shù)案件是開發(fā)商違約但不構(gòu)成根本違約的,如一般質(zhì)量問題、面積存在少量誤差等,這種房屋質(zhì)量問題被發(fā)現(xiàn)時,多數(shù)消費者已經(jīng)入住,有些已經(jīng)對房屋進(jìn)行了裝修,如果判決退房,會使雙方損失擴(kuò)大,可判決開發(fā)商對房屋進(jìn)行維修或進(jìn)行賠償,從而最大限度地維護(hù)社會穩(wěn)定和秩序。
2、在不能交付或不按期交付商品房糾紛的處理上,著重保護(hù)預(yù)購方的合法權(quán)益。在商品房預(yù)售合同糾紛中,預(yù)售方不能交付或不按期交付商品房的糾紛也占有相當(dāng)大的比例。這種糾紛的形成原因是多方面的。有的是因為預(yù)售方的建房資金不到位而引起的,有的是因為預(yù)售方將商品房轉(zhuǎn)賣給第三人引起的,等等。對于這類糾紛,較難處理的問題是判定繼續(xù)履行合同還是解除合同。在預(yù)售方不能按合同交付房屋的糾紛中,多數(shù)預(yù)購方都要求預(yù)售方退還房款(解除合同)并承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然,也有的預(yù)購方要求預(yù)售方繼續(xù)履行合同并承擔(dān)違約責(zé)任。對于這類糾紛,在堅持合同效力的前提下,切實維護(hù)預(yù)購方的合法權(quán)益。一方面,在預(yù)售方有能力繼續(xù)履行合同的情況下,應(yīng)當(dāng)要求預(yù)售方繼續(xù)履行合同并承擔(dān)違約責(zé)任。否則,如果判定解除合同,退還房款,則可能由于預(yù)售方無力退款而使預(yù)購人的合法權(quán)益得不到保障;另一方面,在預(yù)售方?jīng)]有能力繼續(xù)履行合同的情況下,而預(yù)售方又有足夠的資金可以退還房款的,則可以解除合同,退還房款并承擔(dān)違約責(zé)任。如果預(yù)售方既無繼續(xù)履行合同的能力,又無退款的能力,則可以采取一定的保全措施,以保護(hù)預(yù)購方的合法權(quán)益。在這種情況下,應(yīng)當(dāng)判決解除合同,責(zé)令預(yù)售方承擔(dān)違約責(zé)任,并對預(yù)售方已建的商品房或土地使用權(quán)依法進(jìn)行強制拍賣,以拍賣的價款退還預(yù)購方的房款。
3、抓爭議的主要焦點。商品房買賣糾紛案件,當(dāng)事人會有幾種乃至十幾種訴訟請求。在調(diào)解時,抓住主要矛盾,有的放矢地做工作,才有調(diào)解成功的可能。如我院審理的李某等商戶訴黑龍江長宏房地產(chǎn)有限公司商品房買賣糾紛一案,原告提起的訴訟請求有十一項,但經(jīng)過與合同對比分析,合法的請求只有三項,而在這三項的合法請求中最主要的是支付預(yù)期交房違約金。抓住這個主要爭議焦點,法官有針對性地做雙方當(dāng)事人的工作,很快促成雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議。
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