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2017國(guó)家司法考試卷四模擬試題及參考答案
導(dǎo)語：我們備戰(zhàn)司考任務(wù)艱巨，為了嚴(yán)格要求自己，提高備考效率，取得良好的備戰(zhàn)效果，我們平時(shí)應(yīng)該多做練習(xí)。下面是百分網(wǎng)小編為大家整理的2017國(guó)家司法考試卷四模擬試題，希望對(duì)大家的學(xué)習(xí)起到幫助!
【案例一】
【案情】2006年5月24日，受雇于劉某(車主)的張某駕車運(yùn)貨，途經(jīng)一木橋時(shí)，橋斷裂，連車帶人掉入河中。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療費(fèi)上萬元。劉某多次找到該橋所有人南河公司索賠，無果。劉某于2007年1月25日將其訴至法院，要求賠償汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)13.5萬元。
法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖泶税�，指定�?5日的舉證期限，在此期間劉某向法院提供了汽車產(chǎn)權(quán)證、購車發(fā)票等證據(jù)。一審開庭時(shí)，劉某又向法院提供了修車發(fā)票。庭審調(diào)查中，被告南河公司主張?jiān)撟C據(jù)已超過舉證期限，而劉某則解釋說，遲延提出證據(jù)是因工作忙，未能及時(shí)索取發(fā)票，最后法官仍安排雙方對(duì)該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)雙方同意，法庭主持該案調(diào)解。在調(diào)解中，被告承認(rèn)確有工作疏漏，未及時(shí)發(fā)布木橋棄用的公告;原告也承認(rèn)，知道該木橋已棄用，但沒想到會(huì)斷裂。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)議。2007年3月16日，法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實(shí)和情況，認(rèn)定被告承擔(dān)主要責(zé)任，原告承擔(dān)次要責(zé)任;并根據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)8萬元。劉某當(dāng)即表示將提起上訴。
2007年3月29日劉某因病去世。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴;同時(shí)提出相關(guān)證明材料，要求法院確認(rèn)其當(dāng)事人的訴訟地位，并順延上訴期限，法院受理了小劉的上訴并同意順延上訴期限。
2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告提供的汽車修理費(fèi)的證據(jù)中數(shù)額不實(shí)，依據(jù)新的事實(shí)證據(jù)，被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)4.5萬元。
【問題】
1.請(qǐng)指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。
2.小劉的上訴是否成立?為什么?
3.請(qǐng)?jiān)u價(jià)二審法院的判決，并說明理由。
4.如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰主張?為什么?
【參考答案】
1、(1)一審法院要求被告對(duì)原告超過舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯(cuò)誤，因一方當(dāng)事人超過舉證期限提出的證據(jù)，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，不得質(zhì)證;
(2)法院對(duì)當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實(shí)作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯(cuò)誤，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。
2、成立。因?yàn)閯⒛橙ナ篮�，將發(fā)生當(dāng)事人的法定變更，其訴訟地位由其法定繼承人承繼;小劉作為劉某之子，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定，可以作為本案的上訴人;小劉申請(qǐng)順延上訴期間符合法律規(guī)定。
3、二審法院根據(jù)自己查明的情況，對(duì)被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、汽車停運(yùn)損失費(fèi)予以減少，不違反法律的規(guī)定。
4、可以向劉某主張，因其與劉某存在雇用關(guān)系;也可以向南河水電公司主張，因南河水電公司侵權(quán)。
【案例二】
【案情】徐某系某市國(guó)有黃河商貿(mào)公司的經(jīng)理，顧某系該公司的副經(jīng)理。2005年，黃河商貿(mào)公司進(jìn)行產(chǎn)權(quán)制度改革，將國(guó)有公司改制為管理層控股的股份有限公司。其中，徐某、顧某及其他15名干部職工分別占40%、30%、30%股份。在改制過程中，國(guó)有資產(chǎn)管理部門委托某資產(chǎn)評(píng)估所對(duì)黃河商貿(mào)公司的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，資產(chǎn)評(píng)估所指派周某具體參與評(píng)估。在評(píng)估時(shí)，徐某與顧某明知在公司的應(yīng)付款賬戶中有100萬元系上一年度為少交利潤(rùn)而虛設(shè)的，經(jīng)徐某與顧某以及公司其他領(lǐng)導(dǎo)班子成員商量，決定予以隱瞞，轉(zhuǎn)入改制后的公司，按照股份分配給個(gè)人。當(dāng)周某發(fā)現(xiàn)了該100萬元應(yīng)付款的問題時(shí)，公司領(lǐng)導(dǎo)班子決定以辛苦費(fèi)的名義，從公司的其他公款中取出1萬元送給周某。周某收下該款后，出具了隱瞞該100萬元虛假的應(yīng)付款的評(píng)估報(bào)告。隨后，國(guó)有資產(chǎn)管理部門經(jīng)研究批準(zhǔn)了公司的改制方案。在尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)時(shí)，徐某等人因被舉報(bào)而案發(fā)。
【問題】
1.徐某與顧某構(gòu)成貪wu罪還是私分國(guó)有資產(chǎn)罪?為什么?
2.徐某與顧某的犯罪數(shù)額如何計(jì)算?為什么?
3.徐某與顧某的犯罪屬于既遂還是未遂?為什么?
4.給周某送的1萬元是單位行*還是個(gè)人行*?為什么?
5.周某的行為是否以非國(guó)家工作人員受*罪與提供虛假證明文件罪實(shí)行數(shù)罪并罰?為什么?
6.周某是否構(gòu)成徐某與顧某的共犯?為什么?
【參考答案】
1.徐某與顧某構(gòu)成貪wu罪，而不構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪。本案不符合以單位名義集體私分的特征，而是采取隱瞞的方式將公款予以非法占有，符合貪wu罪的特征。
2.徐某與顧某應(yīng)對(duì)100萬元的貪wu總數(shù)額負(fù)責(zé)，而不是只對(duì)個(gè)人所得部分負(fù)責(zé);此外，用于行*的1萬元也應(yīng)計(jì)入貪wu數(shù)額。
3.徐某與顧某貪wu100萬元屬于未遂，因?yàn)楣井a(chǎn)權(quán)尚未過戶，但貪wu1萬元屬于既遂。
4.給周某送的1萬元屬于個(gè)人行*，因?yàn)椴皇菫閱挝恢\取不正當(dāng)利益。
5.周某構(gòu)成提供虛假證明文件罪，不應(yīng)與非國(guó)家工作人員受*罪實(shí)行并罰。
6.周某構(gòu)成徐某與顧某犯罪的共犯，屬于提供虛假證明文件罪與貪wu共犯的想象競(jìng)合。
【案例三】
【案情】甲、乙、丙分別于2010年11月與A公司簽訂了培訓(xùn)合同。在合同履行過程中雙方發(fā)生了糾紛，甲、乙于2011年9月向黃河市北 區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)合同無效，要求 被告A公司返還甲、乙各自所交的保證金2萬 元，退還所交學(xué)費(fèi)及各種其他費(fèi)用1萬元，并要 求賠償損失3萬元。某區(qū)人民法院受理案件 后，追加丙為共同原告，經(jīng)過法庭調(diào)查以及雙方當(dāng)事人當(dāng)庭辯論，在公開合議的基礎(chǔ)上當(dāng)庭宣 判合同無效，并判令被告分別返還三原告保證金各2萬元，學(xué)費(fèi)及其他費(fèi)用l萬元。 雙方均不服一審判決，分別向市中級(jí)人民法院提起上訴。該中級(jí)人民法院將三原告作為上訴人，A公司作勾被上訴人開庭進(jìn)行了審理。在審理中，甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中擅自使用他們?nèi)说恼掌�，侵犯了他們的肖像�?quán)，請(qǐng)求賠償精神損失5萬元。二審法院對(duì)此與上訴請(qǐng)求進(jìn)行合并審理，并作出終審判決，判決被告因擅自使用甲、乙、丙的照片，向三人各賠償4000元精神損失。
判決生效后，A公司向省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
【問題】
1.請(qǐng)指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。
2.如何評(píng)價(jià)法院一審判決，為什么?
3.請(qǐng)指出二審法院在審理中存在的問題，并說明理由。
4.如果省高院裁定再審此案，可以由哪些法院對(duì)此案件進(jìn)行再審?
【參考答案】
1.一審法院在審理中存在的問題有： (1)一審法院追加丙為共同原告是錯(cuò)誤的。本案中，甲、乙、丙分別與A公司訂立勞務(wù)培訓(xùn)合同，發(fā)生的爭(zhēng)議屬于訴訟標(biāo)的為同一種類的普通共同訴訟。(2)一審法院當(dāng)庭合議是錯(cuò)誤的。公開審判雖然是案件審理的原則，但是公開審判不包括當(dāng)庭合議。
2.一審審判是不全面的，因?yàn)橐粚徟袥Q遺漏了原告提出賠償損，矢的訴訟請(qǐng)求。
3.二審法院存在的問題有：(1)二審程序中將甲、乙、丙三原告作為上訴人，A公司作為被上訴人是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)將甲、乙、丙和A公司均列為上訴人。(2)二審程序中，將甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們肖像權(quán)、請(qǐng)求賠償精神損失5萬元的訴訟請(qǐng)求與上訴請(qǐng)求合并審理是錯(cuò)誤的。
4.如果省高級(jí)人民法院裁定再審此案，可以由自己審理，也可以交由中級(jí)人民法院再審，或交由與市中級(jí)人民法院同級(jí)的其他法院再審。
【參考解析】
1.(1)根據(jù)《民事訴訟法意見》第57條的相關(guān)規(guī)定，只有必要共同訴訟的當(dāng)事人，法院才可以追加，必要共同訴訟的原告具有選擇是否參加共同訴訟的權(quán)利。但是本題中甲、乙、丙屬于普通共同訴訟人，法院不可以依職權(quán)直接追加丙為共同當(dāng)事人，丙沒有起訴，不能被追加。
(2)公開審判雖然是案件審理的原則，但是公開審判不包括當(dāng)庭合議。正確的做法應(yīng)當(dāng)是公開審判，秘密合議，對(duì)案件進(jìn)行合議應(yīng)當(dāng)休庭進(jìn)行。
2.一審法院應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行全面的審理，一審判決遺漏了該訴訟請(qǐng)求，是錯(cuò)誤的。
3.二審法院存在的問題有： (1)《民事訴訟法意見》第l76條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人。”甲、乙、丙、A公司作為雙方當(dāng)事人都提出上訴，應(yīng)該都作為上訴人。
(2)根據(jù)《民事訴訟法意見》第l84條的規(guī)定可知，甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們的肖像權(quán)，請(qǐng)求賠償精神損失5萬元的訴訟請(qǐng)求為當(dāng)事人在二審中新增加的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，告知另行起訴。二審法院合并審理，剝奪了當(dāng)事人對(duì)此訴求的上訴權(quán)，這種做法是錯(cuò)誤的。
4.依《民事訴訟法》第l99條的規(guī)定可知，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹�。�?dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽�，不停止判決、裁定的執(zhí)行。本案中的不符合向原審法院申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件。故應(yīng)向上級(jí)人民法院申請(qǐng)。依《民事訴訟法》第204條的規(guī)定定，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請(qǐng)書之日起3個(gè)月內(nèi)審查，符合漆法規(guī)定的，裁定再審;不符合本法規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。因當(dāng)事人申請(qǐng)裁定再審的案件由巾級(jí)人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第199條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彽某�。最高人民法院、高�?jí)人移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除民法院裁定再審的案件.由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。當(dāng)事人A公司申請(qǐng)?jiān)賹彛賹彿ㄔ褐荒苁侵屑?jí)人民法院以上的人民法院審理。省高級(jí)人民法院裁定再審法院后，可以由省高級(jí)人民法院自己審理，也可以交由其他人民法院(與市中級(jí)人民法院同級(jí))再審，還也可以交由原審法院市中級(jí)法院再審。
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