2017司法考試商法考點(diǎn)
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商法考點(diǎn)1：上市公司收購(gòu)的程序和規(guī)則
(一)報(bào)告和公告持股情況
通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5 010后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
(二)收購(gòu)要約
所謂收購(gòu)要約是指根據(jù)證券法的規(guī)定，通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)要約。依照規(guī)定發(fā)出收購(gòu)要約，收購(gòu)人必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書，并應(yīng)將公司收購(gòu)報(bào)告書同時(shí)提交證券交易所。收購(gòu)人在依照規(guī)定報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書之日起15日后，公告其收購(gòu)要約。
收購(gòu)要約的期限不得少于30日，并不得超過(guò)60日。在收購(gòu)要約的有效期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤回其收購(gòu)要約;收購(gòu)人需要變更收購(gòu)要約中的事項(xiàng)的，必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，經(jīng)獲準(zhǔn)后，予以公告。
(三)終止上市交易和應(yīng)當(dāng)收購(gòu)
所謂終止上市交易是指根據(jù)證券法的規(guī)定，收購(gòu)要約的期限屆滿，收購(gòu)人持有的被收購(gòu)公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75%以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。
所謂應(yīng)當(dāng)收購(gòu)則是指根據(jù)證券法的規(guī)定，收購(gòu)要約的期限屆滿，收購(gòu)人持有的被收購(gòu)公司的股份數(shù)達(dá)到該公司發(fā)行的股份總數(shù)的90%以上的，其余仍持有被收購(gòu)公司股票的股東，有權(quán)向收購(gòu)人以收購(gòu)要約的同等條件出售其股票，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)收購(gòu)。
(四)報(bào)告和公告收購(gòu)情況
收購(gòu)上市公司的行為結(jié)束后，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購(gòu)情況報(bào)告國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并予公告。
商法考點(diǎn)2：公司解散
(1)自愿解散：
公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散(需要經(jīng)過(guò)三分之二資本多數(shù)決);因公司合并或者分立需要解散。
如果章程規(guī)定延期經(jīng)營(yíng)，則損害股東信賴?yán)�，股東可行使異議回購(gòu)權(quán)。
(2)強(qiáng)制解散
行政解散
依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷。
司法解散(F182)
�、俳┚�(解釋二F1)
單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，有權(quán)提請(qǐng)解散公司訴訟：
a公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
b股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
c公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
d經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。
股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，法院不予受理。
�、谟帽M救濟(jì)(解釋二F5)
通過(guò)其他途徑不能解決的;
法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人可依法協(xié)商同意由公司或者股東收購(gòu)股份，或者以減資、派生分立等方式使公司存續(xù)。經(jīng)法院調(diào)解公司收購(gòu)原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購(gòu)其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人。
�、�10%表決權(quán)股東請(qǐng)求：(解釋二F2、3)
A持有公司全部股東表決權(quán)10%上的股東請(qǐng)求法院解散公司。
B股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請(qǐng)對(duì)公司進(jìn)行清算的，法院對(duì)清算申請(qǐng)不予受理。法院可告知原告，在判決解散公司后，依法對(duì)公司進(jìn)行清算。
C股東提起解散公司訴訟時(shí)，向法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營(yíng)的情形下，法院可予以保全。
�、鼙桓�(解釋二F4)
股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或法院通知其參加訴訟。
其他股東或利害關(guān)系人申請(qǐng)可以共同原告或第三人身份參加訴訟。
�、菖袥Q效力(解釋二F6)
法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對(duì)公司全體股東具有法律約束力。
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