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2017年司法考試卷三商法模擬試題
導(dǎo)語：商法是調(diào)整平等主體之間商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要包括公司法、保險法、合伙企業(yè)法、海商法、票據(jù)法等。我們一起來看看相關(guān)的試題內(nèi)容吧~~
一、單選題
1.某有限責(zé)任公司因違反法律規(guī)定被責(zé)令關(guān)閉并解散，關(guān)于該公司清算組的組成，下列哪一說法是正確的?
A 由全體股東組成
B 由董事或者股東會確定的人選組成
C 人民法院指定
D 由有關(guān)主管部門組織股東和有關(guān)專業(yè)人員及債權(quán)人組成
正確答案：A
答案解析：
根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，有限責(zé)任公司解散的，應(yīng)當(dāng)自解散事由發(fā)生之日起15日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人選組成，逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定清算組成員進行清算。因此A選項正確。注意：原《公司法》第192條規(guī)定，公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算。《公司法》修訂后將該規(guī)定刪去，所以D選項不正確。
2.幾家國有企業(yè)擬設(shè)立一股份有限公司形式的保險公司，保險公司的注冊資本最低為：
A 500萬元人民幣
B 1000萬元人民幣
C 1億元人民幣
D 2億元人民幣
正確答案：D
答案解析：
根據(jù)《保險法》第73條的規(guī)定，設(shè)立保險公司，其注冊資本的最低限額為人民幣2億元。
3.某合伙企業(yè)有3個合伙人分別是甲、乙、丙，在3人訂立的合伙協(xié)議中規(guī)定了以下內(nèi)容，其中違反合伙企業(yè)法的是：
A 甲以房屋使用權(quán)出資，作價8萬元
B 乙以著作權(quán)和現(xiàn)金3萬元出資，著作權(quán)作價 1萬元
C 丙的出資為8萬元的機動車一輛，不辦理過戶手續(xù)，并保留處分權(quán)
D 合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限
正確答案：C
答案解析：
根據(jù)《合伙企業(yè)法》第19條、第20條的規(guī)定，合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用，合伙企業(yè)清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，因此合伙人以動產(chǎn)或者不動產(chǎn)出資，可以約定不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，但不能約定其仍然保留處分權(quán)。所以C項是錯誤的。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第11條、第13條，合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，因此合伙人可以用著作權(quán)、房屋使用權(quán)出資。合伙企業(yè)的經(jīng)營期限是任意記載事項而并非必要記載事項，因此其他選項都符合法律規(guī)定。
2.王某出資沒立了某個人獨資企業(yè)，王某聘用李某作為企業(yè)的總經(jīng)理，以下說法不正確的是：
A 李某必須具有完全民事行為能力
B 王某應(yīng)當(dāng)與李某簽訂書面合同
C 王某對李某的限制不得對抗善意第三人
D 未經(jīng)王某同意，李某不得轉(zhuǎn)讓企業(yè)的商標(biāo)
正確答案：A
答案解析：
《個人獨資企業(yè)法》第19條規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人，根據(jù)該條規(guī)定，BC選項的說法正確，法律要求受托人或者被聘用人應(yīng)當(dāng)具有民事行為能力，并不要求具有完全民事行為能力，所以A選項的說法不正確，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第20條的規(guī)定，未經(jīng)投資人同意，受托人或者被聘用人不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用，所以D選項的說法正確。
3.甲中國企業(yè)與乙美國公司在廣州共同設(shè)立丙中外合作經(jīng)營企業(yè)，以下做法不正確的是：
A 丙企業(yè)采用有限責(zé)任公司的形式
B 丙企業(yè)不設(shè)股東會，設(shè)董事會作為企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)
C 丙企業(yè)董事會成員5人，乙公司副經(jīng)理為董事長，甲企業(yè)總經(jīng)理為副董事長
D 董事任期4年
正確答案：D
答案解析：
《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》(以下簡稱《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》)第14條規(guī)定，合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司。所以A選項的做法正確。第24條規(guī)定，合作企業(yè)設(shè)董事會或者聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。根據(jù)該條規(guī)定，采用有限責(zé)任形式的合作企業(yè)不設(shè)股東會，設(shè)董事會作為權(quán)力機構(gòu)，所以B選項的做法正確。根據(jù)第25條、第 26條的規(guī)定，合作企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3人，董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任，副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定，中外合作者的一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。根據(jù)這兩條規(guī)定可知，C選項的做法正確。第27條規(guī)定，董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定;但是，每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委派的，可以連任。根據(jù)該條規(guī)定，D選項的做法不正確。
4.華聯(lián)超市向當(dāng)?shù)乇ｋU公司投保了財產(chǎn)保險，某日該超市發(fā)生火災(zāi)損失1萬多元。經(jīng)公安消防部門認(rèn)定起火原因是超市工作人員使用電爐熱飯。當(dāng)?shù)毓簿衷啻瓮ǜ妫荷虉�、超市的庫房、門市一律不準(zhǔn)使用電爐。下列說法正確的是：
A 火災(zāi)屬于保險范圍內(nèi)的危險，保險公司負(fù)有賠償?shù)呢?zé)任
B 由于火災(zāi)為使用電器所致，是工作人員的過失行為而非故意，保險公司負(fù)賠償責(zé)任
C 事故發(fā)生被保險方有重要責(zé)任，保險公司可降低給付的保險金額
D 因為被保險人未履行遵守政府有關(guān)保護財產(chǎn)安全的各種規(guī)定的義務(wù)，保險公司可以拒絕賠償
正確答案：D
答案解析：
根據(jù)《保險法》第36條的規(guī)定，被保險人應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)消防、安全、生產(chǎn)操作、勞動保護等方面的規(guī)定，維護保險標(biāo)的安全。投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標(biāo)的安全應(yīng)盡的責(zé)任的，保險人有權(quán)要求增加保險費或者解除合同。維護保險標(biāo)的安全是投保人履行誠信義務(wù)的一部分內(nèi)容，在事故發(fā)生后，保險公司才發(fā)現(xiàn)上述法律規(guī)定的解除事由，當(dāng)然可以拒絕支付保險金。
5.對于有限責(zé)任公司的監(jiān)事會，下列哪一項表述符合法律規(guī)定?
A 只有股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會
B 監(jiān)事會成員中職工代表比例不得低于1/3，必須由全體職工選舉產(chǎn)生
C 監(jiān)事會主席由2/3以上的監(jiān)事會成員選舉產(chǎn)生
D 監(jiān)事每屆任期不得超過3年，連選可以連任
正確答案：A
答案解析：
《公司法》第52條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)設(shè)監(jiān)事會，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以只設(shè)1—2名監(jiān)事，所以A選項正確(注意：原《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司規(guī)模較大的，設(shè)監(jiān)事會，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以只設(shè)1—2名監(jiān)事)。有限責(zé)任公司監(jiān)事會成員中的職工代表比例不得低于1/3，由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產(chǎn)生，并不要求必須由全體職工選舉產(chǎn)生，所以B選項不正確(注意：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨資公司監(jiān)事會中職工代表必須由職工代表大會選舉產(chǎn)生)。監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生，所以C選項不正確�！豆痉ā返�53條規(guī)定，監(jiān)事每屆任期為3年，連選可以連任，所以D選項不正確。
6.依據(jù)公司法規(guī)定，股份有限公司的創(chuàng)立大會在通過公司章程并選舉董事會和監(jiān)事會后，然后由哪一個機構(gòu)或個人向公司登記機關(guān)報送設(shè)立公司的各項文件、中清登記?
A 董事會
B 監(jiān)事會
C 全體股東指定的代表
D 全體股東共同委托的代理人
正確答案：A
答案解析：
《公司法》第93條規(guī)定，董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機關(guān)報送文件，申請設(shè)立登記。因此A為正確選項。
7.我國杭州的美華公司與我國臺灣地區(qū)的至誠公司達成協(xié)議共同投資成立經(jīng)營絲綢生產(chǎn)的中外合資企業(yè)。雙方很快訂立了合營合同并報請中國對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審查批準(zhǔn)。依照我國中外合資經(jīng)營企業(yè)法，該部門應(yīng)當(dāng)在多長時間內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定?
A 1個人
B 2個月
C 3個月
D 6個月
正確答案：C
答案解析：
要注意的是，合資企業(yè)和外資企業(yè)的審批期限都是90日(3個月)，而合作企業(yè)是45日。
8.甲乙二人為設(shè)立合伙企業(yè)，簽訂合伙協(xié)議，約定甲提供資金5萬元，不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，乙不提供資金，全面負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營，利潤平分。合伙企業(yè)成立后，經(jīng)營規(guī)模擴大，經(jīng)甲同意，乙聘請丙擔(dān)任企業(yè)副經(jīng)理，實行年薪制，乙的弟弟丁想加入企業(yè)，乙同意，甲不同意，乙仍安排丁在企業(yè)工作，后來由于乙和丙決策失誤，企業(yè)虧損10萬元，以下說法正確的是：
A 甲承擔(dān)全部虧損
B 甲乙分擔(dān)虧損
C 甲乙丁分擔(dān)虧損
D 甲乙丙丁分擔(dān)虧損
正確答案：B
答案解析：
乙雖然不提供資金，僅提供勞務(wù)，但是合伙協(xié)議中約定甲乙二人分享利潤，所以甲乙均是合伙人，丙是合伙人聘請的管理人員，不參與企業(yè)利潤的分配，而是領(lǐng)取年薪，所以丙不是合伙人，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第44條的規(guī)定，新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。本題中甲反對丁入伙，所以雖然丁參與了經(jīng)營，但是未取得合伙人的資格，故而對于合伙企業(yè)的損失也沒有義務(wù)承擔(dān)，所以B為正確選項。
9.根據(jù)我國《保險法》，下列說法不正確的是：
A 保險公司的業(yè)務(wù)范圍由保險監(jiān)督管理機構(gòu)核定
B 保險公司應(yīng)向保險監(jiān)督管理機構(gòu)報送月營業(yè)統(tǒng)計報表、年度營業(yè)報告和年度財務(wù)會計報告
C 保險監(jiān)督管理機構(gòu)有權(quán)查詢保險公司在金融機構(gòu)的存款
D 保險公司經(jīng)營的險種的保險條款和保險費率須由保險監(jiān)督管理機構(gòu)審批
正確答案：D
答案解析：
根據(jù)《保險法》第92條、第107條、第 119條、第120條的規(guī)定命題。根據(jù)第107條的規(guī)定，不是所有的保險險種的保險條款和保險費率都須保險監(jiān)督管理機構(gòu)審批，所以D選項不正確。
10.盛華有限責(zé)任公司的股東會打算通過決議對公司章程進行修改，此項決議如何才能通過?
A 以出席股東會的股東2/3以上表決同意
B 以出席股東會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過
C 以全體股東所持表決權(quán)的2/3以上通過
D 以全體股東人數(shù)2/3以上通過
正確答案：C
答案解析：
根據(jù)《公司法》第44條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東會修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。C為正選項。應(yīng)當(dāng)注意“全體”和“表決權(quán)”都是關(guān)鍵詞。
11.某中國企業(yè)與某法國公司擬設(shè)立一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，中國企業(yè)以土地使用權(quán)出資，作價 400萬元，法國公司以現(xiàn)金和機器設(shè)備出資，作價 200萬元，合作企業(yè)經(jīng)營期限8年。以下為某律師提供的法國公司先行回收投資的方法，其中不符合法律規(guī)定的是：
A 合作企業(yè)成立之日起5年內(nèi).法國公司和中國公司的收益分配比例是2：1;5年后，收益分配比例是1：1
B 合作企業(yè)成立之日起2年內(nèi)，不論虧損還是盈利，合作企業(yè)都向法國公司每年支付100萬元，2年后，法國公司和中國公司按照1：1的比例分配收益
C 合作企業(yè)成立之日起3年內(nèi)，法國公司和中國公司的收益分配比例是4：1，3年后，收益分配比例是1:2
D 法國公司在合作企業(yè)繳納所得稅前先行回收投資
正確答案：B
答案解析：
《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》第 44條規(guī)定了合作企業(yè)外方合作者先行回收投資的方法，包括：①在按照投資或者提供合作條伺：進行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;②經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;③經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。同時第45條第2款規(guī)定，合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先行回收投資。B選項中，合作企業(yè)成立2年內(nèi)，不論企業(yè)是否虧損，企業(yè)都向法國公司每年支付100萬元的做法違反了第45條的規(guī)定，所以B為正確選項。
12.根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列哪些人不可以成為合伙企業(yè)的合伙人?
A 在北京大學(xué)讀書的美國人湯姆，20歲
B 張某犯貪污罪被判處有期徒刑，刑滿釋放后未滿3年
C 某有限責(zé)任公司
D 16歲的李某，父母雙亡，自己務(wù)農(nóng)獨立生活
正確答案：C
答案解析：
法律并未禁止外國人和刑滿釋放人員成為合伙企業(yè)的合伙人。已滿16周歲未滿18，周歲的未成年人以自己的勞動收入作為主要生活來源的，視為完全行為能力人，也可成為合伙人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第8條第1款規(guī)定，合伙人都應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無限責(zé)任者，有限責(zé)任公司不符合這一條件，因此只有C項有限責(zé)任公司不能成為合伙企業(yè)的合伙人。另外，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司不能對所投資企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，也可以選出C項。
二、案例分析
英國某公司與中國江蘇某企業(yè)協(xié)議設(shè)立中英合資經(jīng)營企業(yè)，雙方訂立了合資經(jīng)營合同。合同規(guī)定：合營企業(yè)的投資總額為1000萬美元，注冊資本為500萬美元。英國公司以技術(shù)和設(shè)備出資，評估作價為200萬美元，江蘇某企業(yè)以廠房、土地使用權(quán)方式出資，評估作價300萬美元。合同還就董事會的組成作出了約定。請回答以下問題：
問題：
1.關(guān)于該中外合資企業(yè)董事會的說法正確的是：
A 董事的任期3年
B 董事會的人數(shù)由合營雙方協(xié)商，并應(yīng)當(dāng)記載在合營合同和章程中
C 董事長、副董事長的產(chǎn)生可由合營各方協(xié)商確定
D 董事會會議須有半數(shù)以上董事出席方可舉行
正確答案：B,C
答案解析：
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第6條規(guī)定，合營企業(yè)設(shè)董事會，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事會根據(jù)平等互利的原則，決定合營企業(yè)的重大問題。由此可知，BC選項正確。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第31條規(guī)定，董事的任期4年，第32條規(guī)定，董事會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事出席方可舉行，所以AD選項不正確。
2.以下事項須出席會議的董事一致通過方可作出決議的是：
A 董事長兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理
B 在境外設(shè)立分支機構(gòu)
C 延長合營期限
D 合營企業(yè)分立為兩個企業(yè)
正確答案：C,D
答案解析：
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第 33條規(guī)定，下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：(1)合營企業(yè)章程的修改; (2)合營企業(yè)的中止、解散;(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;(4)合營企業(yè)的合并、分立。其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。該條例第13條規(guī)定，合營期限是合營企業(yè)章程的必要記載事項，根據(jù)以上兩條可知，CD選項正確。
3.該董事會的職權(quán)是由合營企業(yè)的哪種文件規(guī)定的?
A 合同
B 協(xié)議
C 章程
D 協(xié)議或章程
正確答案：C
答案解析：
根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第6條規(guī)定，合營企業(yè)董事會的職權(quán)是，由合營企業(yè)章程規(guī)定。
4.關(guān)于該企業(yè)的正副總經(jīng)理說法錯誤的有：
A 英方擔(dān)任了董事長，因此總經(jīng)理不能是英方
B 由于英方擔(dān)任了董事長，因此中方有權(quán)任命正副總經(jīng)理
C 該企業(yè)的總經(jīng)理應(yīng)當(dāng)由中方來擔(dān)任，但英方有權(quán)擔(dān)任副總經(jīng)理
D 總經(jīng)理既可以由英方來擔(dān)任，也可以由中方來擔(dān)任
正確答案：A,B,C
答案解析：
根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第6條規(guī)定，正副總經(jīng)理(或正副廠長)由合營各方分別擔(dān)任。
5.合資的中方和英方在企業(yè)，獲得利潤后必須扣除哪些項目后才能根據(jù)合營雙方注冊資本的比例進行分配?
A 應(yīng)當(dāng)依法繳納的合營企業(yè)所得稅
B 企業(yè)章程規(guī)定的儲備基金
C 職工獎勵及福利基金
D 企業(yè)發(fā)展基金
正確答案：A,B,C,D
答案解析：
根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第8條規(guī)定，合營企業(yè)獲得的毛利潤，按中華人民共和國稅法規(guī)定繳納合營企業(yè)所得稅后，扣除合營企業(yè)章程規(guī)定的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進行分配。
6.由于企業(yè)經(jīng)營得當(dāng)，企業(yè)獲利頗豐，其中繳納所得稅60萬元。英方獲得了100萬元的利潤分配。英方?jīng)Q定將其再投資到該企業(yè)中，用于企業(yè)注冊資本的增加，則以下說法正確的有：
A 英方有權(quán)要求返還已繳納的全部企業(yè)所得稅60萬元
B 英方有權(quán)要求返還已繳納的部分企業(yè)所得稅
C 英方無權(quán)要求返還企業(yè)所得稅
D 英方無權(quán)將該筆利潤再行投資到該企業(yè)
正確答案：B
答案解析：
根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第8條規(guī)定，外國合營者將分得的凈利潤用于在中國境內(nèi)再投資時，可申請退還已繳納的部分所得稅�！锻馍掏顿Y企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第10條規(guī)定，外商投資企業(yè)的外國投資者，將從企業(yè)取得的利潤直接再投資于該企業(yè)，增加注冊資本，或者作為資本投資開辦其他外商投資企業(yè)，經(jīng)營期不少于5年的，經(jīng)投資者中請，稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，退還其再投資部分已繳納所得稅的40%稅款，國務(wù)院另有優(yōu)惠規(guī)定的，依照國務(wù)院的規(guī)定辦理;再投資不滿 5年撤出的，應(yīng)當(dāng)繳回已退的稅款。根據(jù)以上規(guī)定可知，B選項正確。
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