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2017司法考試民法基礎(chǔ)知識要點
民法，是規(guī)定并調(diào)整平等主體的公民間、法人間及其他非法人組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。下面是應(yīng)屆畢業(yè)生小編為大家搜索整理的2017司法考試民法基礎(chǔ)知識要點，希望對大家有所幫助。
履行抗辯權(quán)
(一)同時履行抗辯權(quán)
同時履行抗辯權(quán)須基于同一雙務(wù)合同，是一手交錢一手交貨交易觀念的反映。
同時履行并非瞬間同時履行。
(二)先履行抗辯權(quán)(順序履行抗辯權(quán))
先履行抗辯權(quán)屬于后履行義務(wù)人。
行使先履行抗辯權(quán)的三種情況：遲延、權(quán)利瑕疵、物或其他財產(chǎn)本身的瑕疵。
行使履行抗辯權(quán)，不影響追究相對人的違約責(zé)任。
《合同法》第67條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
(三)不安抗辯權(quán)
不安抗辯權(quán)的成立條件要求非常嚴(yán)格，“惡化”與“嚴(yán)重惡化”的區(qū)別。
對《合同法》68條“可能”的理解。
第68條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;
(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);
(三)喪失商業(yè)信譽;
(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
間接占有的取得
(1)間接占有的原始取得。間接占有的原始取得是指創(chuàng)設(shè)取得間接占有。創(chuàng)設(shè)方法有以下幾種：
A.直接占有人為自己創(chuàng)設(shè)間接占有。直接占有人可以將其占有移轉(zhuǎn)給他人，從而為自己創(chuàng)設(shè)間接占有。
B.直接占有人為他人創(chuàng)設(shè)間接占有。這種創(chuàng)設(shè)的間接占有，多是依占有改定的方式進(jìn)行。
(2)間接占有的繼受取得。間接占有的繼受取得是指基于他人的移轉(zhuǎn)而取得的占有，主要亦有讓與和繼承兩種方式。
A.間接占有的讓與是依指示交付的方式，將其間接占有讓與他人。
B.間接占有是一種占有，自然也可以依繼承取得，但繼承人同時應(yīng)繼承占有的瑕疵。
土地承包經(jīng)營權(quán)承包人的權(quán)利和義務(wù)
1、承包人的權(quán)利
(1)以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的對土地進(jìn)行占有、使用和收益的權(quán)利
(2)對承包經(jīng)營權(quán)的處分權(quán)
A.處分方式
通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)。注意限制流轉(zhuǎn)和允許流轉(zhuǎn)兩種情況：
a、限制流轉(zhuǎn)：一般耕地
【重點法條】：《物權(quán)法》第128條：土地承包經(jīng)營權(quán)人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權(quán)將土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)。流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)依法批準(zhǔn)，不得將承包地用于非農(nóng)建設(shè)。
b、允許流轉(zhuǎn)：四荒用地
【重點法條】：《物權(quán)法》第133條：通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。
B.處分的方式及程序(登記對抗主義)
a、土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。
b、采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包方同意;采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)報發(fā)包方備案。
c、土地承包經(jīng)營權(quán)采取互換、轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府申請登記。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。
【重點法條】：《物權(quán)法》
第127條：土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立。
縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)向土地承包經(jīng)營權(quán)人發(fā)放土地承包經(jīng)營權(quán)證、林權(quán)證、草原使用權(quán)證，并登記造冊，確認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)。
第129條：土地承包經(jīng)營權(quán)人將土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權(quán)變更登記;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。
2、承包人的義務(wù)
(1)維持土地的農(nóng)業(yè)用途，不得用于非農(nóng)建設(shè);
(2)依法保護(hù)和合理利用土地，不得給土地造成永久性損害。
特殊抵押權(quán)
1、共同抵押
共同抵押是為同一債權(quán)就數(shù)個物設(shè)定的抵押。在共同抵押中，數(shù)個物并不是本身結(jié)合而視為一物，而是在擔(dān)保同一債權(quán)的目的上互相結(jié)合擔(dān)保債權(quán)。
(1)如果限定了各個抵押物的負(fù)擔(dān)金額時，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定，就各個抵押物的賣得價金分別就其負(fù)擔(dān)金額進(jìn)行清償。
(2)如果未限定各個抵押物的負(fù)擔(dān)金額的，抵押權(quán)人原則上可以任意就設(shè)定共同抵押的某個抵押物的賣得價金受償。
2、最高額抵押
(1)概念
最高額抵押是對于將來發(fā)生的債權(quán)，預(yù)先確定一最高的限度，設(shè)定的抵押權(quán)。一般抵押權(quán)是先有債權(quán)，然后再設(shè)定抵押權(quán);而最高額抵押是為將來的債權(quán)而設(shè)定的抵押。
(2)特征
A.最高額抵押是為將來發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保，因此最高額抵押在發(fā)生上突破了從屬性。
B.最高額抵押擔(dān)保的是一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)。
C.擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額是不特定的
D.擔(dān)保的債權(quán)具有最高限額
(3)最高額抵押的特別效力
A.最高額抵押所擔(dān)保的主債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人另有約定的除外。
B.最高額抵押權(quán)的變更(不得對抗后來的抵押權(quán))
最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。
C.抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?如果實際發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。
(4)最高額抵押所擔(dān)保債權(quán)的確定
最高額抵押所擔(dān)保的債權(quán)是不確定的將來債權(quán)，但是抵押權(quán)實現(xiàn)時必須將債權(quán)予以確定，最高額抵押的債權(quán)確定，該抵押權(quán)就與普通抵押權(quán)沒有什么本質(zhì)區(qū)別了。
【重點法條】：《物權(quán)法》第206條：最高額抵押有下列情形之一的，抵押權(quán)人的債權(quán)確定：
A.約定的債權(quán)確定期間屆滿;
B.沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿二年后請求確定債權(quán);
C.新的債權(quán)不可能發(fā)生;
D.抵押財產(chǎn)被查封、扣押;
E.債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;
F、法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。
3、財團(tuán)抵押
財團(tuán)抵押的標(biāo)的不是某一個物，也不同于共同抵押，而是將企業(yè)現(xiàn)有的財產(chǎn)包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他權(quán)利視為一個整體，于其上成立抵押權(quán)。企業(yè)財團(tuán)是由眾多具體財產(chǎn)構(gòu)成的財產(chǎn)的集合體。這個集合體有其獨立的、特殊的價值，往往高于各個財產(chǎn)單獨價值的總和。因而，以財團(tuán)為標(biāo)的，往往比單獨于各個財產(chǎn)上分別設(shè)定抵押的效益更好。這也是財團(tuán)抵押的優(yōu)勢所在。
擔(dān)保法第34條第2項在規(guī)定抵押物的范圍時，規(guī)定多項財產(chǎn)可以一并抵押。這可以認(rèn)為在我國擔(dān)保法上沒有排除設(shè)定財團(tuán)抵押。
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