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2017年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)講義
法理學(xué)被界定為法律的智慧，或者對(duì)“法律事業(yè)”的性質(zhì)和語境的理解，而法理可以補(bǔ)充法律的不足，所以有些國家把法理作為最后適用的法源。接下來小編為大家精心準(zhǔn)備了2017年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)講義，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!
法的現(xiàn)代化的含義和分類
1.法的現(xiàn)代化的含義
法的現(xiàn)代化，是與社會(huì)的現(xiàn)代化需要相適應(yīng)的、法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。
2.法的現(xiàn)代化的分類
依據(jù)法的現(xiàn)代化動(dòng)力來源，可將法的現(xiàn)代化分為兩類：
(1)內(nèi)發(fā)型現(xiàn)代化
所謂內(nèi)發(fā)型現(xiàn)代化，指由社會(huì)內(nèi)部自發(fā)產(chǎn)生的力量促使法進(jìn)行的現(xiàn)代化，這是一種自發(fā)的、緩慢的現(xiàn)代化過程，社會(huì)內(nèi)部的矛盾和斗爭比較和緩。西方國家法的現(xiàn)代化大多屬于內(nèi)發(fā)型的。
(2)外源型現(xiàn)代化
所謂外源型現(xiàn)代化指由外部環(huán)境的影響而引發(fā)的現(xiàn)代化，外來因素是最初的推動(dòng)力，在此過程中，社會(huì)內(nèi)部的矛盾和斗爭比較尖銳。
法的外源型現(xiàn)代化有以下特點(diǎn)：
�、倬哂斜粍�(dòng)性，即在法的外源型現(xiàn)代化中，現(xiàn)代化最初是迫于某種外來壓力而進(jìn)行的。
�、诰哂幸栏叫�，即在外源型現(xiàn)代化國家中，法的現(xiàn)代化本身往往不具有價(jià)值，而是國家圖強(qiáng)的一種工具，服務(wù)于國家政治、經(jīng)濟(jì)的變革。
�、劬哂蟹磸�(fù)性，即在法的外源型現(xiàn)代化中，由于外來因素是最初的推動(dòng)力，與固有的傳統(tǒng)習(xí)慣之間存在激烈斗爭，雙方互有進(jìn)退，因而表現(xiàn)為過程的反復(fù)性。
法律責(zé)任的概念
(一)法律責(zé)任的概念：
法律責(zé)任是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利法律后果。
【注意】
(1)引起法律責(zé)任的原因有三：
�、龠`法行為
�、谶`約行為
�、刍诜傻囊�(guī)定。如《民法通則》第106條第3款規(guī)定：“沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”。
(2)有違法行為一定有法律責(zé)任，但是法律責(zé)任不一定都是由違法行為引起的。
(二)法律責(zé)任與權(quán)力、權(quán)利、義務(wù)的關(guān)系
1.法律責(zé)任與法律權(quán)力
(1)責(zé)任的認(rèn)定、歸結(jié)于實(shí)現(xiàn)都離不開國家司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)力(職權(quán));
(2)法律責(zé)任規(guī)定了行使權(quán)利的界限以及越權(quán)的后果。
2.法律責(zé)任與法定的權(quán)利和義務(wù)
(1)法律責(zé)任規(guī)范著法律關(guān)系主體行使權(quán)利的界限，以否定的法律后果防止法律關(guān)系主體行使權(quán)利不當(dāng)或?yàn)E用權(quán)力;
(2)在權(quán)利受到妨礙以及違反法定義務(wù)時(shí)，法律責(zé)任又稱為救濟(jì)權(quán)利、強(qiáng)制履行義務(wù)或者追加新義務(wù)的根據(jù);
(3)法律責(zé)任通過否定性的法律后果成為對(duì)權(quán)利義務(wù)得以順利實(shí)現(xiàn)的保證。
法律責(zé)任的歸結(jié)
(一)歸責(zé)的概念
法律責(zé)任的歸結(jié)，又稱歸責(zé)，是指由特定國家機(jī)關(guān)或授權(quán)的組織，依法對(duì)行為人的法律責(zé)任進(jìn)行判斷和確認(rèn)。
(二)歸責(zé)的原則
1.責(zé)任法定原則，即法律責(zé)任作為一種否定性的法律后果應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定，包括在法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)之中，當(dāng)出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時(shí)候，按照事先規(guī)定的責(zé)任性質(zhì)、責(zé)任范圍、責(zé)任方式追究行為人的責(zé)任。
�、俪袚�(dān)法律責(zé)任的行為和事由由法律規(guī)范事先規(guī)定;
�、诜韶�(zé)任要依法定程序追究，非依法定程序不得追究法律責(zé)任。
2.公正原則。
�、賹�(duì)任何違法、違約的行為都應(yīng)依法追究相應(yīng)的責(zé)任;
�、谪�(zé)任與違法或損害相均衡;
�、垡C合考慮行為人承擔(dān)責(zé)任的多種因素，做到公平對(duì)待;
�、芤罁�(jù)法律程序追究法律責(zé)任;
⑤堅(jiān)持法律面前一律平等
3.效益原則。
追究法律責(zé)任要從效益角度出發(fā)，分析成本與所得，努力以較小的成本獲得最大的效益。
4.合理原則。
追究法律責(zé)任時(shí)要考慮人們的情感和心理因素，努力使法律責(zé)任的承擔(dān)符合社會(huì)倫理、公序良俗。
法律責(zé)任的免責(zé)
1.免責(zé)的含義
所謂法律責(zé)任的免責(zé)是指當(dāng)出現(xiàn)法定條件時(shí)，法律責(zé)任被部分或全部免除。
2.我國法律規(guī)定的免責(zé)條件：
(1)時(shí)效免責(zé)：即法律責(zé)任經(jīng)過了一定期限后而免除，其意義在于：保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，督促法律關(guān)系主體及時(shí)行使權(quán)利、結(jié)清權(quán)利義務(wù)關(guān)系，提高司法機(jī)關(guān)的工作效率，穩(wěn)定社會(huì)生活秩序，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。
(2)不訴及協(xié)議免責(zé)，是指如果受害人或有關(guān)當(dāng)事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責(zé)任，行為人的法律責(zé)任就實(shí)際上被免除，或者受害人與加害人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商同意的免責(zé)。
(3)自首、立功免責(zé)，是指對(duì)那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分和全部的法律責(zé)任。這是一種將功抵過的免責(zé)形式。
(4)因履行不能而免責(zé)，即在財(cái)產(chǎn)責(zé)任中，在責(zé)任人確實(shí)沒有能力履行或沒有能力全部履行的情況下，有關(guān)的國家機(jī)關(guān)免除或部分免除其責(zé)任。
法律關(guān)系概念和性質(zhì)
所謂法律關(guān)系，是指法在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
【注意】判斷一個(gè)社會(huì)關(guān)系是否法律關(guān)系主要是看，這個(gè)社會(huì)關(guān)系的成立有沒有法律依據(jù)，有沒有形成法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
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