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2017年司法考試商法基礎(chǔ)知識點(diǎn)歸納
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股東資格確權(quán)之訴股東資格確權(quán)之訴
(1)當(dāng)事人向人民法院起訴請求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。
(2)當(dāng)事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實之一：
�、僖呀�(jīng)依法向公司出資或認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定;
②已經(jīng)受讓或以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。
(3)股東資格確認(rèn)之訴的主要類型
瑕疵出資股東的股東資格確認(rèn);
名義出資人與實際出資人的股東資格確認(rèn);
共有股權(quán)的股東資格確認(rèn);
因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而發(fā)生的股東資格確認(rèn)。
【例題·不定項】甲公司內(nèi)部出現(xiàn)一些股權(quán)歸屬爭議，依據(jù)相關(guān)法律，下列正確的是?( )
A.張三提供對股東李四履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東李四應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任
B.實際出資人王二向人民法院起訴請求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的名義出資人王六作為第三人參加訴訟
C.趙六和林七之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，林七證明其已經(jīng)依法在公司章程中對公司認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定可請求法院確認(rèn)其享有股權(quán)
D.股東劉得猾可以以返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯拒絕履行返還義務(wù)
[正確答案]ABC
[答案解析]本題考核出資請求權(quán)。出資請求權(quán)不適用訴訟時效。
【例題·不定項】高才、李一、曾平各出資40萬元，擬設(shè)立“鄂漢食品有限公司”。高才手頭只有30萬元的現(xiàn)金，就讓朋友艾瑟為其墊付10萬元，并許諾一旦公司成立，就將該10萬元從公司中抽回償還給艾瑟。而李一與其妻聞菲正在鬧離婚，為避免可能的糾紛，遂與其弟李三商定，由李三出面與高、曾設(shè)立公司，但出資與相應(yīng)的投資權(quán)益均歸李一。公司于2012年5月成立，在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東為高才、李三、曾平，高才為董事長兼法定代表人，曾平為總經(jīng)理。
公司成立后，高才以公司名義，與艾瑟簽訂一份買賣合同，約定公司向艾瑟購買10萬元的食材。合同訂立后第2天，高才就指示公司財務(wù)轉(zhuǎn)賬付款，而實際上艾瑟從未經(jīng)營過食材，也未打算履行該合同。對此，下列表述正確的是：( )(2012-3-92)
A.高才與艾瑟間墊付出資的約定，屬于抽逃出資行為，應(yīng)為無效
B.該食材買賣合同屬于惡意串通行為，應(yīng)為無效
C.高才通過該食材買賣合同而轉(zhuǎn)移10萬元的行為構(gòu)成抽逃出資行為
D.在公司不能償還債務(wù)時，公司債權(quán)人可以在10萬元的本息范圍內(nèi)，要求高才承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
[正確答案]BCD
[答案解析]本題考核抽逃出資。墊付出資的約定有效，該約定并不構(gòu)成抽逃出資行為。
關(guān)于李一與李三的約定以及股東資格，下列表述正確的是：( )(2012-3-93)
A.二人間的約定有效
B.對公司來說，李三具有股東資格
C.在與李一的離婚訴訟中，聞菲可以要求分割李一實際享有的股權(quán)
D.李一可以實際履行出資義務(wù)為由，要求公司變更自己為股東
[正確答案]AB
[答案解析]本題考核股東資格。實際出資人在實體上僅僅能基于合同主張權(quán)利，在程序上可主張確權(quán)之訴;名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給實際出資人屬于股權(quán)外轉(zhuǎn)，需要經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。
背書轉(zhuǎn)讓
1.概念
是指在票據(jù)背面或者粘單上記載有關(guān)事項并簽章的票據(jù)行為。
轉(zhuǎn)讓效力;擔(dān)保效力;證明效力。
(1)背書轉(zhuǎn)讓無需票據(jù)債務(wù)人同意，代替?zhèn)鶛?quán)通知。
實際上屬于債權(quán)讓與。
(2)背書轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓人不退出票據(jù)關(guān)系。
(3)以背書轉(zhuǎn)讓的匯票，背書應(yīng)當(dāng)連續(xù)。背書連續(xù)，是指在票據(jù)轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓匯票的背書人與受讓匯票的被背書人在匯票上的簽章依次前后銜接。
(4)以背書轉(zhuǎn)讓的匯票，后手應(yīng)當(dāng)對其直接前手背書的真實性負(fù)責(zé)。
(5)空白背書：背書人未記載被背書人名稱即將票據(jù)交付他人的，持票人在票據(jù)被背書人欄內(nèi)記載自己的名稱與背書人記載具有同等法律效力。
持票人可以推定為合法的被背書人。
2.轉(zhuǎn)讓背書-特殊轉(zhuǎn)讓背書
(1)限制背書(禁轉(zhuǎn)背書)(F27、F34)
背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。
該第三人不得向原背書人行使追索權(quán)。
A.背書人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”、“委托收款”、“質(zhì)押”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓、委托收款或者質(zhì)押的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，但不影響出票人、承兌人以及原背書人之前手的票據(jù)責(zé)任。
B.背書人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手以此票據(jù)進(jìn)行貼現(xiàn)、質(zhì)押的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
不得轉(zhuǎn)讓 (只是丁不得向乙追索而已)
甲——乙(背書人)——丙——丁
乙是該原因關(guān)系的受害人。
破產(chǎn)財產(chǎn)變價、分配
1.破產(chǎn)變價和分配
破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案：管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂;債權(quán)人會議討論并通過;法院裁定認(rèn)可。
2.破產(chǎn)清償順序
(1)別除權(quán)
(2)破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)
(3)破產(chǎn)清算清償順序：
第一順序：職工工資醫(yī)療傷殘補(bǔ)助撫恤和養(yǎng)老醫(yī)療補(bǔ)償金(董監(jiān)高按職工平均工資計算);
第二順序：前項之外的社會統(tǒng)籌保險費(fèi)用和稅款;
第三順序：普通破產(chǎn)債權(quán)。
3.破產(chǎn)分配額的提存
(1)附條件債權(quán)
對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。
在最后分配公告日，生效條件未成就或解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人。
在最后分配公告日，生效條件成就或解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。
【例題】破產(chǎn)企業(yè)甲公司與乙公司約定，如果乙公司代銷甲公司產(chǎn)品的銷售額達(dá)到100萬，則甲公司向乙公司增加代理費(fèi)10萬。(中間分配、最后分配、追加分配)
依據(jù)破產(chǎn)分配方案，普通債權(quán)清償率20%，分兩次分配，每次分配10%;
第一次分配公告日，銷售額未達(dá)到100萬，管理人應(yīng)當(dāng)將分配額1萬提存;
在最后分配公告日，銷售額達(dá)到100萬，分配1萬，并將提存的1萬支付給乙公司;
如果未達(dá)到100萬，將提存的1萬元分配其他債權(quán)人。
(2)未受領(lǐng)分配額債權(quán)
債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。
債權(quán)人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
(3)訴訟仲裁未決債權(quán)
破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。
自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿2年仍不能受領(lǐng)分配的，法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。
【例題·不定項】某建筑公司因嚴(yán)重資不抵債向法院申請破產(chǎn)救濟(jì)。關(guān)于該案破產(chǎn)財產(chǎn)范圍和清償順序等，下列哪些選項是錯誤的?( )(2008-3-78川改)
A.該公司所欠民工工資應(yīng)當(dāng)列入破產(chǎn)費(fèi)用先行清償
B.該公司租用甲公司的一套建筑設(shè)備不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)
C.該公司的一批腳手架已抵押給某銀行，該批腳手架不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)
D.該公司員工對該公司的投資款只能作為普通債權(quán)受償
E.該破產(chǎn)企業(yè)拖欠施工單位的工程欠款可以在破產(chǎn)清算程序開始前受償
[正確答案]ACD
[答案解析]本題考核破產(chǎn)財產(chǎn)范圍和清償順序。民工工資不是破產(chǎn)費(fèi)用，腳手架依然屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，但是銀行對其享有別除權(quán)而優(yōu)先受償，員工基于對公司的投資所享有的是股權(quán)，而非債權(quán)。
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