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證券從業(yè)考點(diǎn)：有限公司的設(shè)立
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第一節(jié) 股份有限公司的設(shè)立
一、股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序
(一)設(shè)立原則
股份有限公司的設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則設(shè)立。股份有限公司的公開(kāi)募集設(shè)立，實(shí)行核準(zhǔn)設(shè)立制度。證券公司的設(shè)立須經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。
【例題】判斷正誤：股份有限公司的設(shè)立，須經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。
[答案]錯(cuò)誤。
(解析：證券公司的設(shè)立須經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。)
(二)設(shè)立方式
1、發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。在發(fā)起設(shè)立股份有限公司的方式中，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu)。
2、募集設(shè)立，分為定向募集設(shè)立和社會(huì)募集設(shè)立兩種。
(三)設(shè)立條件
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)，必須要是2人—200人為發(fā)起人，必須有過(guò)半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。
2、發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額(500萬(wàn)元)。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。募集設(shè)立發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。
3、股份發(fā)行及籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。
4、發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。公司章程是公司最重要的法律文件。
5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
6、有公司住所。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司住所只能有一個(gè)，公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。公司住所的變更，須到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。
(四)設(shè)立程序(8項(xiàng)，P27)
3、向設(shè)區(qū)的市級(jí)以上工商行政管理部門申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。
5、股份發(fā)行、認(rèn)購(gòu)和繳納股款。
(1)股票發(fā)行。股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。發(fā)起人的股票，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“發(fā)起人股票”字樣。
(2)發(fā)起人出資方式。發(fā)起人以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，其登記辦法由國(guó)家工商行政管理總局會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%。
(3)發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購(gòu)：一次繳納、分期繳納。首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。
(4)募集設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購(gòu)。第一步，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份;并繳納股款。第二步，發(fā)起人向特定對(duì)象或社會(huì)公開(kāi)募集股份。發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，必須公告招股說(shuō)明書，并制作認(rèn)股書。發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。
(5)股款繳納后，須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具證明。
6、召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)，并建立公司組織機(jī)構(gòu)。
發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。
7、設(shè)立登記并公告。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。
8、發(fā)放股票。公司成立前不得向股東交付股票。
二、股份有限公司的發(fā)起人
(一)發(fā)起人的概念
發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。
(二)發(fā)起人的資格
1、自然人、法人作為發(fā)起人。法人作為發(fā)起人時(shí)，它應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會(huì)、國(guó)家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營(yíng)、國(guó)家不再核撥經(jīng)費(fèi)的事業(yè)單位和從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的科技性社會(huì)團(tuán)體，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)企業(yè)法人登記，然后才可作為發(fā)起人。
2、外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。
外商投資企業(yè)作為發(fā)起人必須符合三個(gè)條件：
(1)認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足;
(2)已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目;
(3)已經(jīng)開(kāi)始繳納企業(yè)所得稅。
外商發(fā)起人所占股本的比例要求：
(1)屬于國(guó)家鼓勵(lì)外商直接投資的行業(yè)股本不受限制;
(2)屬于國(guó)家限制外商直接投資的行業(yè)，它的投資比例不得超過(guò)注冊(cè)資本的25%;
(3)不得作為國(guó)家禁止外商投資行業(yè)的公司發(fā)起人;
(4)以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)投資，不得超過(guò)規(guī)定限額。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
【例題】判斷，以下不可作為股份有限公司發(fā)起人的( )
A、完全民事行為能力的自然人
B、工會(huì)
C、國(guó)家撥款的大學(xué)
D、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的自然人
[答案]BC
【例題】全體貨幣發(fā)起人貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的( )
A、10%
B、20%
C、30%
D、40%
[答案]C
【例題】我國(guó)股份有限公司發(fā)起人可以以( )出資。
A、工業(yè)產(chǎn)權(quán)
B、非專利技術(shù)
C、商譽(yù)
D、土地使用權(quán)
[答案]ABD
(三)發(fā)起人的法律地位
1、權(quán)利(了解)
2、義務(wù)(6點(diǎn)，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)以下兩點(diǎn))
(1)公司不能成立時(shí)，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任;
(2)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;
此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
三、股份有限公司的章程
(一)公司章程概述
股份有限公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運(yùn)營(yíng)的基本準(zhǔn)則，是公司的自治規(guī)范。
公司章程的效力起始于公司成立終止于公司被依法核準(zhǔn)注銷。發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。
(二)公司章程的內(nèi)容
章程的內(nèi)容即章程記載的事項(xiàng)，分為必須記載的必要記載事項(xiàng)和由公司決定記載的任意記載事項(xiàng)。
(三)公司章程的修改
股份有限公司修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。
【例題】發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起( )年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
A、1年
B、2年
C、3年
D、半年
答案：A
四、有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更
(一)有限責(zé)任公司和股份有限公司的差異
1、在成立條件和募集資金方式上有所不同
有限責(zé)任公司是由1個(gè)以上、50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的法人。
股份有限公司的股東人數(shù)有最低要求(2到200人)，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。
有限責(zé)任公司具有人合兼資合、封閉及設(shè)立程序簡(jiǎn)單的特點(diǎn);股份有限公司具有資合、開(kāi)放性及設(shè)立程序相對(duì)復(fù)雜的特點(diǎn)。
2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓難易程度不同
在有限責(zé)任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的出資有嚴(yán)格的要求，受到的限制較多，比較困難。
在股份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己股份比較方便，可依法自由轉(zhuǎn)讓。
3、股權(quán)證明形式不同
在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明是出資證明書，出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通。在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明形式是股票，即股東所持有的股權(quán)是以股票的形式來(lái)體現(xiàn)的，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，可以轉(zhuǎn)讓、流通。
4、公司治理結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)化程度不同
有限責(zé)任公司相對(duì)比較簡(jiǎn)化，而股份有限公司要有股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)，是比較復(fù)雜的結(jié)構(gòu)。由于股東人數(shù)沒(méi)有上限，人數(shù)較多且分散，召開(kāi)股東大會(huì)比較困難，股東大會(huì)的議事程序也比較復(fù)雜，所以，股東大會(huì)的權(quán)限有所限制，董事會(huì)的權(quán)限較大。
5、財(cái)務(wù)狀況的公開(kāi)程度不同
股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于公司，供股東查閱。
(二)變更要求
有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額應(yīng)當(dāng)不得高于公司的凈資產(chǎn)額。
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