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企業(yè)法律顧問資格許可問題
導(dǎo)語(yǔ)：隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法制建設(shè)的日臻完善，企業(yè)法律顧問在參與企業(yè)的決策、經(jīng)營(yíng)、管理、預(yù)防和處理各種法律糾紛方面的作用越來(lái)越重要，企業(yè)法律顧問就業(yè)前景非常廣闊，取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格是用人單位選擇法律顧問的一個(gè)重要因素，由國(guó)家人事部組織的全國(guó)企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格統(tǒng)一考試，實(shí)行以2年為一個(gè)周期的考試成績(jī)管理辦法，通過全部科目，頒發(fā)由人事部統(tǒng)一印制的、人事部與原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、司法部用印的《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格證書》，該證書在全國(guó)范圍內(nèi)有效。
8月12日，國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于取消和調(diào)整一批行政審批項(xiàng)目等事項(xiàng)的決定》(下稱“《決定》”)，取消了包括企業(yè)法律顧問在內(nèi)的11項(xiàng)職業(yè)資格許可和認(rèn)定項(xiàng)目。這一對(duì)于行業(yè)外人士頗為陌生的考試制度到底何去何從，它的取消對(duì)于企業(yè)法律顧問制度又會(huì)產(chǎn)生怎樣的影響，對(duì)于中國(guó)剛剛進(jìn)入發(fā)展軌道不久的法務(wù)行業(yè)都是至關(guān)重要的問題。
取消考試源于歷史
“已經(jīng)報(bào)名參加考試的怎么辦?”通知一出，各地摩拳擦掌準(zhǔn)備應(yīng)試的考生一時(shí)慌了神。
企業(yè)法律顧問資格考試每年舉行一次，考試時(shí)間一般安排在10月中旬。2014年的考試報(bào)名時(shí)間集中在6月中旬到7月上旬，考試日期定在9月13、14日。對(duì)于國(guó)務(wù)院在8月突然下發(fā)的指令，各省人社局考試中心的相關(guān)工作人員也很迷茫。面對(duì)考生第一時(shí)間打來(lái)的電話，回復(fù)也只能是“我們也是剛剛從網(wǎng)上得到消息，并沒有接到上級(jí)部門的通知”，只能再等等。
根據(jù)《行政許可法》中第二章關(guān)于行政許可設(shè)定的規(guī)定，企業(yè)法律顧問職業(yè)資格，作為執(zhí)業(yè)準(zhǔn)入資格考試的行政許可，只能由法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定(臨時(shí)行政許可)、地方性法規(guī)、省級(jí)地方政府規(guī)章(臨時(shí)行政許可)作為設(shè)定依據(jù)。
《行政許可法》于2004年7月1日正式實(shí)施，這也就意味著由部委一級(jí)的文件作為依據(jù)的行政許可失去了法律效力。本次國(guó)務(wù)院發(fā)布的《決定》將這些歷史遺留下來(lái)的存在瑕疵的行政許可“一刀切”，依部門規(guī)章而設(shè)立的企業(yè)法律顧問職業(yè)資格證書制度便在其中。
中國(guó)政法大學(xué)企業(yè)法務(wù)管理研究中心主任葉小忠在接受《法人》記者采訪時(shí)說到，企業(yè)法律顧問職業(yè)資格考試被取消是歷史原因，主要是當(dāng)初發(fā)文的層級(jí)不夠，“這與考試本身的重要性和影響力是沒有關(guān)系的，也不會(huì)意味著企業(yè)法律顧問制度的大方向有所改變”。
1997年，人事部聯(lián)合國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、司法部，依據(jù)國(guó)家職業(yè)資格證書制度制定了部門規(guī)章《企業(yè)法律顧問職業(yè)資格制度暫行規(guī)定》，并發(fā)布了《企業(yè)法律顧問職業(yè)資格考試實(shí)施辦法》，該規(guī)章成為企業(yè)法律顧問資格制度實(shí)施的依據(jù)。
《企業(yè)法律顧問管理辦法》是1997年國(guó)家經(jīng)貿(mào)委出臺(tái)的配套管理辦法，其中第五條規(guī)定：企業(yè)設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的，在其機(jī)構(gòu)內(nèi)應(yīng)當(dāng)配備具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格的人員;未設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的，其聘用的專職獨(dú)立從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員必須取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格。未取得執(zhí)業(yè)資格而在企業(yè)輔助從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員，稱為助理企業(yè)法律顧問，其專業(yè)技術(shù)資格按國(guó)家有關(guān)規(guī)定通過考試或評(píng)定取得。
2002年，人事部下發(fā)了《關(guān)于調(diào)整企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試有關(guān)規(guī)定的通知》，對(duì)原有考試管理辦法進(jìn)行了修訂。目前，考試由國(guó)資委主管，司法部、人力資源社會(huì)保障部(下稱“人社部”)共同實(shí)施推進(jìn)。
2004年，國(guó)資委在制定法制工作首個(gè)三年(2005—2007年)目標(biāo)時(shí)，便將在部分央企和國(guó)企中建立總法律顧問制度納入其中。2011年9月，國(guó)資委在第三個(gè)三年(2012——2014年)目標(biāo)中，進(jìn)一步明確了總法律顧問專職率和法律顧問持證上崗率均應(yīng)達(dá)到80%以上。
2014年8月20日，國(guó)資委辦公廳針對(duì)推動(dòng)后續(xù)工作發(fā)布文件，就考試的調(diào)整及相關(guān)考核工作進(jìn)行了解釋。其中明確指出，要適當(dāng)調(diào)整法制工作第三個(gè)三年目標(biāo)中關(guān)于企業(yè)法律顧問持證上崗率的要求，除企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格證書外，通過國(guó)家司法考試取得的法律職業(yè)資格證書，以及律師執(zhí)業(yè)證書等法律職業(yè)相關(guān)資格證書，均納入持證統(tǒng)計(jì)范圍。
按照《國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》及任務(wù)分工安排，在 2014年年內(nèi)還會(huì)再集中取消一批職業(yè)資格，重點(diǎn)清理國(guó)務(wù)院部門、行業(yè)協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)以及其他中央單位面向社會(huì)自行設(shè)立的各類職業(yè)資格，特別是那些計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩濃厚、矛盾比較集中、行業(yè)基礎(chǔ)薄弱的職業(yè)資格。
波及范圍并不均衡
企業(yè)法律顧問資格考試雖然在名義上被稱為“資格準(zhǔn)入類考試”，然而在實(shí)際的應(yīng)用中并達(dá)不到“準(zhǔn)入類”的標(biāo)準(zhǔn)，甚至在企業(yè)篩選法務(wù)工作人員時(shí)成為可有可無(wú)。尤其是在民營(yíng)企業(yè)中，很多人都不知道這個(gè)資格考試存在。企業(yè)完全依據(jù)自己擬定的制度選擇法務(wù)工作人員。葉小忠向記者介紹，由于國(guó)資委在三年目標(biāo)中加入了企業(yè)法律顧問的持證上崗率這一考核標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)企普遍比較重視這一資格考試。那么這一考試的取消影響何在呢?
根據(jù)《中央企業(yè)落實(shí)法制工作第三個(gè)三年目標(biāo)考核標(biāo)準(zhǔn)》，在滿分100分中，涉及企業(yè)法律顧問的考核分?jǐn)?shù)高達(dá)51分。其中，全系統(tǒng)法律顧問持證上崗率達(dá)到80%，這一項(xiàng)就占10分，超過80%的還有最多2分的附加分。
據(jù)官方統(tǒng)計(jì)，截至2013年，全國(guó)省級(jí)國(guó)資委監(jiān)管的906戶出資企業(yè)中，設(shè)置法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的有732戶，占81%;建立總法律顧問制度的有478戶，占53%。共有432戶省屬國(guó)有企業(yè)，明確制定總法律顧問相關(guān)辦法或?qū)⒖偡深檰栔贫葘懭牍菊鲁�。�?guó)資委在2014——2016年的重點(diǎn)企業(yè)法制工作的總體目標(biāo)中提出，要加快完善企業(yè)總法律顧問制度，推動(dòng)監(jiān)管企業(yè)全面設(shè)立總法律顧問，總法律顧問專職率和法律顧問持證上崗率均達(dá)到70%以上。
據(jù)不愿透露姓名的某央企副總法律顧問向《法人》記者分析，部門規(guī)章之所以會(huì)設(shè)立這類資格考試，其中必然涉及到部門利益，組織培訓(xùn)、考試、編纂教材，難免會(huì)有利益在其中，對(duì)于取消考試也必然受到影響。當(dāng)然更重要的在于“沒有把企業(yè)法律顧問這個(gè)資格更上一個(gè)層次”。我國(guó)目前地方的法律顧問管理協(xié)會(huì)比較普遍，反而沒有全國(guó)性的法務(wù)協(xié)會(huì)，“政策停留在國(guó)資委層面，并且不是剛性要求，必然短命”。他還介紹目前，司法部正在推行公司律師制度，這在地方企業(yè)和民營(yíng)企業(yè)中相對(duì)較多，這主要就是由于在央企與國(guó)資委推行的總法律顧問制度存在沖突。
江蘇某民營(yíng)企業(yè)法務(wù)部門主管那海峰在接受《法人》記者采訪時(shí)說到，“對(duì)于很多民營(yíng)企業(yè)來(lái)說，如果不是由于考試取消上了新聞，很多人都沒聽說過這個(gè)考試。我也是偶然間聽人提起，才去參加了考試。這個(gè)考試取消了，對(duì)于民營(yíng)企來(lái)說，幾乎沒有任何影響。”他還介紹，在民營(yíng)企業(yè)中，實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)才是最重要，“5年以上基本就沒有問題了”。只有在大型的民營(yíng)企業(yè)，或者是金融、房地產(chǎn)等行業(yè)，才會(huì)對(duì)通過司法考試有一定的要求。
目前，司法考試作為國(guó)家統(tǒng)一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試，要求學(xué)歷為本科及以上，并沒有工作經(jīng)驗(yàn)的要求，成為法官、檢察官、律師等法律工作人員的資格準(zhǔn)入考試，社會(huì)普遍認(rèn)可度較高。在企業(yè)選聘法務(wù)工作人員時(shí)，通過司法考試也是一項(xiàng)較為重要的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此，也有人提議將企業(yè)法律顧問的準(zhǔn)入一并納入。
對(duì)此，葉小忠分析認(rèn)為，企業(yè)法律顧問資格考試與司法考試在內(nèi)容方面畢竟不太一樣，其中涉及了很多企業(yè)管理與財(cái)務(wù)方面的內(nèi)容，這是非常貼近企業(yè)法律顧問的實(shí)際工作的。企業(yè)法律顧問的工作除了對(duì)法律專業(yè)素質(zhì)的要求之外，還涉及很大范圍內(nèi)的法務(wù)管理工作，如合同管理、信息化管理，還包括從企業(yè)戰(zhàn)略、市場(chǎng)、財(cái)務(wù)管控等方面來(lái)設(shè)定與執(zhí)行法務(wù)部門的工作。由于本身所需要的知識(shí)結(jié)構(gòu)不同于純粹的律師，因此從考核的角度來(lái)講是不能簡(jiǎn)單地用司法考試資格證代替的。
法務(wù)行業(yè)需要培養(yǎng)
企業(yè)法律顧問從1979年開始恢復(fù)至今，隨著中國(guó)法治理念的不斷強(qiáng)化與法制建設(shè)的逐漸深入，已逐步成為中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中不可或缺的力量之一。雖然在名稱方面并不統(tǒng)一，但無(wú)論國(guó)企還是民營(yíng)企業(yè)，配備相關(guān)人員處理企業(yè)發(fā)展中遇到的法律問題已是極為普遍的現(xiàn)象。盡管各個(gè)企業(yè)的法務(wù)工作的發(fā)展情況并不均衡，但是這一龐大的群體不容忽視。
在記者的采訪過程中，多位行業(yè)內(nèi)的人士都提出對(duì)于法務(wù)工作人員沒有全國(guó)性的組織管理機(jī)構(gòu)這一問題。雖然國(guó)企中對(duì)于法務(wù)人員基本都有自己的培養(yǎng)與考核制度，但也“各自為政”。絕大多數(shù)的法務(wù)工作人員分散在全國(guó)各地的中小民營(yíng)企業(yè)中，而這些企業(yè)對(duì)于法務(wù)工作人員的管理與培訓(xùn)幾乎處于空白狀態(tài)。
那海峰向記者介紹，民營(yíng)企業(yè)對(duì)于法務(wù)工作人員的培養(yǎng)機(jī)制非常不規(guī)范，專門設(shè)立法務(wù)部門的也很少，“除了那些規(guī)模較大的企業(yè)、上市公司，大部分的民企也就一個(gè)或者兩個(gè)法務(wù)工作人員，甚至還有行政人員兼職的，一般也都是二三級(jí)部門，地位不高。即使是上市企業(yè)，主管法務(wù)工作的也是行政方面的老總，而很少有從法務(wù)部門升上去的。”在這種情況下很難談及法務(wù)人員的培養(yǎng)。
但是形成這種情況的原因也與企業(yè)發(fā)展有關(guān)。由于中國(guó)企業(yè)法務(wù)的發(fā)展背景，企業(yè)對(duì)于法務(wù)工作人員的需要都是伴隨著企業(yè)自身發(fā)展而逐漸變化的，在最初只需要管理合同的時(shí)候，完全可以由行政人員兼任，逐漸出現(xiàn)訴訟、風(fēng)險(xiǎn)控制、戰(zhàn)略管理等才需要更多更專業(yè)的法務(wù)人員。此外，民營(yíng)企業(yè)對(duì)于成本的嚴(yán)格控制，導(dǎo)致企業(yè)盡可能降低在法務(wù)方面的成本，也是法務(wù)難以得到有效培養(yǎng)的重要原因。
8月13日，人社部連發(fā)兩文：《關(guān)于減少職業(yè)資格許可和認(rèn)定有關(guān)問題的通知》，以及《做好國(guó)務(wù)院取消部分準(zhǔn)入類職業(yè)資格工作后續(xù)工作》。其中針對(duì)已經(jīng)取消的職業(yè)資格，提出對(duì)于行業(yè)管理確有需要且涉及人數(shù)較多的職業(yè)，可報(bào)國(guó)務(wù)院人力資源社會(huì)保障部門批準(zhǔn)后設(shè)置為水平評(píng)價(jià)類職業(yè)資格，并明確將12日取消的房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人等5項(xiàng)準(zhǔn)入類職業(yè)資格調(diào)整為水平評(píng)價(jià)類職業(yè)資格，而這其中并不包括企業(yè)法律顧問資格考試。
葉小忠并不建議徹底取消企業(yè)法律顧問資格考試，“它的取消，對(duì)于從事法務(wù)工作的人員來(lái)講，確實(shí)缺少了一個(gè)可以評(píng)價(jià)或衡量的權(quán)威性的標(biāo)準(zhǔn)。盡管目前對(duì)于行業(yè)的影響并不大，但它作為能力評(píng)價(jià)和水平評(píng)價(jià)的作用不再得以發(fā)揮，后續(xù)的調(diào)整還是很必要的。”企業(yè)法律顧問的考核與培訓(xùn)，對(duì)于行業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展來(lái)說無(wú)疑是非常重要的，近年來(lái)一直缺乏一個(gè)全國(guó)性的權(quán)威機(jī)構(gòu)來(lái)組織這件事，葉小忠認(rèn)為這次的調(diào)整正是考核制度進(jìn)行系統(tǒng)性改革的好機(jī)會(huì)。
根據(jù)規(guī)定，參加企業(yè)法律顧問考試的資格最低為大專學(xué)歷，學(xué)歷越高對(duì)應(yīng)的工作年限的要求越低，對(duì)于有其他相關(guān)資格的人員還設(shè)有部分科目免試的規(guī)定�？荚嚬苍O(shè)四門課程：《綜合法律知識(shí)》《經(jīng)濟(jì)與民商法律知識(shí)》《企業(yè)管理知識(shí)》《企業(yè)法律顧問實(shí)務(wù)》。
那海峰也認(rèn)為，企業(yè)法律顧問資格考試本身的設(shè)立目的是好的，考試科目也很貼近企業(yè)法務(wù)工作人員的實(shí)際需要，但是其中“偏重法律，只有一門涉及經(jīng)濟(jì)方面還很基礎(chǔ)”，使得考試不能達(dá)到有效篩選人才的標(biāo)準(zhǔn)，這也是考試沒有得到重視和普遍推廣的原因之一。
無(wú)論企業(yè)法律顧問資格考試的后續(xù)工作如何進(jìn)行，何時(shí)進(jìn)行，對(duì)于企業(yè)法務(wù)工作人員的管理與培養(yǎng)勢(shì)在必行。法律事務(wù)的健全是企業(yè)前行和經(jīng)濟(jì)發(fā)展最安全的保障。
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