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外籍人員管理問題
近年來,隨著經(jīng)濟全球化和我國對外開放程度的不斷提升,進入我國境內(nèi)任職和從事經(jīng)營活動的外籍人員不斷增加。那么，對于外籍人員的管理要注意到哪些問題呢?下面就跟著小編一起來看看吧!
外籍及臺港澳人員管理疑難問題透析
中國內(nèi)地調(diào)控外國人就業(yè)的法律法規(guī)并不完善，所以在實踐中常常會遇到這樣的情況，即一些涉及外籍員工勞動就業(yè)的問題在法律上缺乏明文的規(guī)定或者明確的標準，這也就引發(fā)了這樣的困境，人力資源管理人員在管理外籍員工的操作過程中常常無據(jù)可依。由此，很多人力資源管理人員都對招用外籍員工就業(yè)的問題非常感到頭痛。比如，招用外籍員工需要滿足什么樣的條件、外籍員工是否適用于中國的勞動法以及外籍員工享受那些福利待遇等等問題。所以，對人力資源管理人員來說，掌握好外籍人員勞動就業(yè)的相關政策規(guī)定，把握好對外籍人員勞動管理的相關準則，在不違反法規(guī)政策的規(guī)定和公平合理原則的前提下，合理處理與外籍人員的勞動關系是非常重要而且緊迫的課題。
一、哪些人屬于外籍人員?判斷外籍人員的標準是什么?
外籍人員，也稱外國人，通常是指不具有中國國籍在中國(內(nèi)地)工作和居住的人。根據(jù)勞動和社會保障部《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》(勞部發(fā)〔1996〕29號，以下簡稱《規(guī)定》)第2條的規(guī)定，“外國人”是指依照《國籍法》規(guī)定，不具有中國國籍的人員。與此同時，《規(guī)定》還明確了“外國人在中國就業(yè)”的具體涵義，即，“外國人在中國就業(yè)”是指沒有取得定居權(quán)的外國人，在中國境內(nèi)依法從事社會勞動并獲取勞動報酬的行為。需要指出的是，根據(jù)《規(guī)定》第3條的規(guī)定，本《規(guī)定》適用于在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人和聘用外國人的用人單位，但不適用于外國駐華使、領館和聯(lián)合國駐華代表機構(gòu)、其他國際組織中享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的人員。
由此可見，一般我們所稱的“外國人來中國就業(yè)”中的“外國人”需要同時滿足三個條件：其一，該人員不具有中國國籍。如果該人員具有中國國籍，比如是港澳臺人員、華僑等，則不屬于外國人。其二，該人員在中國內(nèi)地沒有取得定居權(quán)。如果該人員在中國內(nèi)地取得定居權(quán)，則不應受《規(guī)定》調(diào)整。其三，該人員在我國境內(nèi)依法從事勞動并獲取勞動報酬。該人員需要依法從事勞動，并相應獲取報酬，如果未經(jīng)核準和登記在華就業(yè)的，屬于非法就業(yè)。綜上所述，同時滿足上述三個條件的人員，屬于《規(guī)定》上所指的外國人，而受該《規(guī)定》的相應調(diào)整，承擔相應權(quán)義責任。如果未同時滿足上述三個條件的人，也就不受《規(guī)定》的約束，無需辦理相關的就業(yè)手續(xù)。
二、外籍人員來華就業(yè)需滿足哪些條件?同時需辦理哪些就業(yè)手續(xù)?
(一)外國人來華就業(yè)的條件
根據(jù)《規(guī)定》第5條的規(guī)定，用人單位聘用外國人從事的崗位應是有特殊需要，國內(nèi)暫缺適當人選，且不違反國家有關規(guī)定的崗位。用人單位不得聘用外國人從事營業(yè)性文藝演出，但經(jīng)-文化部批準持《臨時營業(yè)演出許可證》進行營業(yè)性文藝演出的外國人除外。根據(jù)《規(guī)定》第7條的規(guī)定，外國人在中國就業(yè)還須具備下列條件：(1)年滿18周歲，身體健康;(2)具有從事其工作所必須的專業(yè)技能和相應的工作經(jīng)歷;(3)無犯罪記錄;(4)有確定的聘用單位;(5)持有有效護照或能代替護照的其他國際旅行證件(以下簡稱代替護照的證件)。
(二)外國人來華就業(yè)涉及的三張證書
外國人在中國就業(yè)，需要向有關主管部門進行申報，在經(jīng)核準后辦理相關手續(xù)。在外國人在華就業(yè)管理實務中，有三張證書非常重要，他們是《外國人就業(yè)許可證書》、《外國人就業(yè)證》、《外國人居留證》。
1、《外國人就業(yè)許可證書》。根據(jù)《規(guī)定》第5條的規(guī)定，用人單位聘用外國人須為該外國人申請就業(yè)許可，經(jīng)獲準并取得《中華人民共和國外國人就業(yè)許可證書》(以下簡稱許可證書)后方可聘用�！锻鈬司蜆I(yè)許可證書》由人力資源和社會保障部統(tǒng)一制作。
2、《外國人就業(yè)證》。根據(jù)《規(guī)定》第8條的規(guī)定，在中國就業(yè)的外國人應持職業(yè)簽證入境(有互免簽證協(xié)議的，按協(xié)議辦理)，入境后取得《外國人就業(yè)證》(以下簡稱就業(yè)證)和外國人居留證件，方可在中國境內(nèi)就業(yè)。(1)未取得居留證件的外國人(即持F、L、C、G字簽證者)、在中國留學、實習的外國人及持職業(yè)簽證外國人的隨行家屬不得在中國就業(yè)。特殊情況，應由用人單位按本規(guī)定規(guī)定的審批程序申領許可證書，被聘用的外國人憑許可證書到公安機關改變身份，辦理就業(yè)證、居留證后方可就業(yè)。(2)外國駐中國使、領館和聯(lián)合國系統(tǒng)、其他國際組織駐中國代表機構(gòu)人員的配偶在中國就業(yè)，應按《中華人民共和國外交部關于外國駐中國使領館和聯(lián)合國系統(tǒng)組織駐中國代表機構(gòu)人員的配偶在中國任職的規(guī)定》執(zhí)行，并按本相關審批程序辦理有關手續(xù)�！锻鈬司蜆I(yè)證》由人力資源和社會保障部統(tǒng)一制作。
3、《外國人居留證》。根據(jù)《規(guī)定》第17條的規(guī)定，已辦理就業(yè)證的外國人，應在入境后三十日內(nèi)，持就業(yè)證到公安機關申請辦理居留證。居留證件的有效期限可根據(jù)就業(yè)證的有效期確定。
4、關于免辦《外國人就業(yè)許可證書》和《外國人就業(yè)證》的特別規(guī)定。為了加強人才交流和促進外商投資，《規(guī)定》第9條和第10條分別對許可證書和就業(yè)證作為相應的免辦規(guī)定。(1)免辦就業(yè)許可證書和就業(yè)證。凡符合下列條件之一的外國人可免辦就業(yè)許可和就業(yè)證：A、由我政府直接出資聘請的外籍專業(yè)技術(shù)和管理人員，或由國家機關和事業(yè)單位出資聘請，具有本國或國際權(quán)威技術(shù)管理部門或行業(yè)協(xié)會確認的高級技術(shù)職稱或特殊技能資格證書的外籍專業(yè)技術(shù)和管理人員，并持有外國專家局簽發(fā)的《外國專家證》的外國人;B、持有《外國人在中華人民共和國從事海上石油作業(yè)工作準證》從事海上石油作業(yè)、不需登陸、有特殊技能的外籍勞務人員;C、經(jīng)-文化部批準持《臨時營業(yè)演出許可證》進行營業(yè)性文藝演出的外國人。(2)免辦就業(yè)許可證書。凡符合下列條件之一的外國人可免辦許可證書，入境后憑職業(yè)簽證及有關證明直接辦理就業(yè)證：A、按照我國與外國政府間、國際組織間協(xié)議、協(xié)定，執(zhí)行中外合作交流項目受聘來中國工作的外國人;B、外國企業(yè)常駐中國代表機構(gòu)中的首席代表、代表。
(三)外國人來華就業(yè)的申請與審批
外國人來華就業(yè)應注意申請與審批程序的把握：
1、向行業(yè)主管部門申請。根據(jù)《規(guī)定》第11條的規(guī)定，用人單位聘用外國人，須填寫《聘用外國人就業(yè)申請表》(以下簡稱申請表)，向其與勞動行政主管部門同級的行業(yè)主管部門(以下簡稱行業(yè)主管部門)提出申請，并提供下列有效文件：(1)擬聘用的外國人履歷證明;(2)聘用意向書;(3)擬聘用外國人原因的報告;(4)擬聘用的外國人從事該項工作的資格證明;(5)擬聘用的外國人健康狀況證明;(6)法律、法規(guī)規(guī)定的其他文件。行業(yè)主管部門按照相關規(guī)定進行審批。
2、報勞動行政部門核準。根據(jù)《規(guī)定》第12條的規(guī)定，經(jīng)行業(yè)主管部門批準后，用人單位應持申請表到本單位所在地區(qū)的省、自治區(qū)、直轄市勞動行政部門或其授權(quán)的地市級勞動行政部門辦理核準手續(xù)。省、自治區(qū)、直轄市勞動行政部門或授權(quán)的地市級勞動行政部門應指定專門機構(gòu)(以下簡稱發(fā)證機關)具體負責簽發(fā)許可證書工作。發(fā)證機關應根據(jù)行業(yè)主管部門的意見和勞動力市場的需求狀況進行核準，并在核準后向用人單位簽發(fā)許可證書。
3、特殊情形的處理。根據(jù)《規(guī)定》第13條的規(guī)定，中央級用人單位、無行業(yè)主管部門即外商投資企業(yè)的申請與審批遵從以下辦法。(1)中央級用人單位、無行業(yè)主管部門的用人單位聘用外國人，可直接到勞動行政部門發(fā)證機關提出申請和辦理就業(yè)許可手續(xù)。(2)外商投資企業(yè)聘雇外國人，無須行業(yè)主管部門審批，可憑合同、章程、批準證書、營業(yè)執(zhí)照和本規(guī)定第十一條所規(guī)定的文件直接到勞動行政部門發(fā)證機關申領許可證書。
4、通知簽證函及許可證書的發(fā)放。根據(jù)《規(guī)定》第14條的規(guī)定，獲準聘用外國人的用人單位，須由被授權(quán)單位向擬聘用的外國人發(fā)出通知簽證函及許可證書，不得直接向擬聘用的外國人發(fā)出許可證書。
5、簽證的申請。根據(jù)《規(guī)定》第15條的規(guī)定，獲準來中國就業(yè)的外國人，應憑人力資源和社會保障部簽發(fā)的許可證書、被授權(quán)單位的通知函電及本國有效護照或能代替護照的證件，到中國駐外使、領館、處申請職業(yè)簽證。
6、就業(yè)登記表的填寫。根據(jù)《規(guī)定》第16條的規(guī)定，用人單位應在被聘用的外國人入境后十五日內(nèi)，持許可證書、與被聘用的外國人簽訂的勞動合同及其有效護照或能代替護照的證件到原發(fā)證機關為外國人辦理就業(yè)證，并填寫《外國人就業(yè)登記表》。就業(yè)證只在發(fā)證機關規(guī)定的區(qū)域內(nèi)有效。
7、向公安機關報備。根據(jù)《規(guī)定》第17條的規(guī)定，已辦理就業(yè)證的外國人，應在入境后30日內(nèi)，持就業(yè)證到公安機關申請辦理居留證。居留證件的'有效期限可根據(jù)就業(yè)證的有效期確定。
小貼士：2015年上海去年共查處377起外籍人員非法就業(yè)
隨著對外交流的日益頻繁，上海逐漸成為外籍人士尋找就業(yè)市場的熱土。來滬就業(yè)的外國人順應了職場的需要，提供了國際交流交往的空間和平臺，但與此同時，企業(yè)違法聘用外國人就業(yè)的現(xiàn)象也有所顯現(xiàn)。據(jù)該市出入境管理部門統(tǒng)計，2015年全年辦理就業(yè)居留許可的外籍人士61995名，查處的非法就業(yè)的外籍人員達377名。
在查處的案件中，主要是因為企業(yè)和外籍人員不了解外籍用工的法律規(guī)定，或是為減少用工成本刻意規(guī)避法律規(guī)定等，主要有以下情況：1、外國人持“F”(訪問)、“L”(旅游)簽證，在企業(yè)、機構(gòu)內(nèi)任職、就業(yè);2、外國人在就業(yè)證中注明的工作單位以外的企業(yè)、機構(gòu)任職就業(yè)或兼職的;3、外國人從事與在華居留事由、身份不符的工作(如原系學生、教師、就業(yè)人員家屬身份并持相應簽證，而又在企業(yè)內(nèi)工作的);4、外國人未取得《臨時營業(yè)演出許可證》和居留許可，在娛樂場所進行營業(yè)性演出等。
警方提醒：欲前來滬就業(yè)的外國友人，欲聘請外國人任職的企業(yè)、機構(gòu)，要了解中國相關的法律法規(guī)規(guī)定，事先取得主管部門簽發(fā)的就業(yè)證件和居留許可，才可正式簽訂勞動合同。聘用雙方共同維護和-諧的就業(yè)市場和出入境秩序，同時也能確保雙方的合法利益受到法律的保護。
關聯(lián)法規(guī)：
第28條 對違反本規(guī)定未申領就業(yè)證擅自就業(yè)的外國人和未辦理許可證書擅自聘用外國人的用人單位，由公安機關按《中華人民共和國外國人入境出境管理法實施細則》第四十四條處理。
第29條 對拒絕勞動行政部門檢查就業(yè)證、擅自變更用人單位、擅自更換職業(yè)、擅自延長就業(yè)期限的外國人，由勞動行政部門收回其就業(yè)證，并提請公安機關取消其居留資格。對需該機關遣送出境的，遣送費用由聘用單位或該外國人承擔。
第30條 對偽造、涂改、冒用、轉(zhuǎn)讓、買賣就業(yè)證和許可證書的外國人和用人單位，由勞動行政部門收繳就業(yè)證和許可證書，沒收其非法所得，并處以一萬元以上十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，移送司法機關依法追究刑事責任。
第31條 發(fā)證機關或者有關部門的工作人員濫用職權(quán)、非法收費、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任，不構(gòu)成犯罪的，給予行政處分。
——《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》
三、外籍人員是否適用中國勞動法?如何約定外籍人員的勞動合同?如何對外籍人員進行勞動人事管理?
(一)外籍人員是否適用中國勞動法?
外籍人員是否適用中國勞動法，相關法律規(guī)定并未有明確的說法。在實務中，有一種意見認為，既然中國勞動法沒有規(guī)定外籍人員不予適用，所以外籍人員在華就業(yè)應作為通常意義上的勞動者處理，應受中國勞動法調(diào)整。另一種意見則認為，外籍人員不屬于中國公民，其就業(yè)權(quán)本身就受到中國政府的特別管制，是特定情形下特殊形態(tài)的勞動者，并不能一定直接適用中國勞動法規(guī)定，允許雙方在公平合理的基礎上進行勞動合同的約定，即遵循“有約定，從約定;無約定，從法定”原則。在司法實踐中，仲裁和法院等裁判機關通常持后一種態(tài)度。上海市勞動局還以《關于貫徹<外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定>的若干意見》(滬勞外發(fā)[1998]25號)、《關于實施<上海市勞動合同條例>若干問題的通知》等規(guī)范性文件對涉外勞動關系管理中的意思自治原則予以了特別明確。
關聯(lián)法規(guī)：
十六、用人單位與獲準聘雇的外國人之間有關聘雇期限、崗位、報酬、保險、工作時間、解除聘雇關系條件、違約責任等雙方的權(quán)利義務，通過勞動合同約定。
——上海市勞動和社會保障局《關于貫徹<外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定>的若干意見》
(滬勞外發(fā)[1998]25號)
26、獲準在本市行政區(qū)域內(nèi)就業(yè)的外籍人員和臺灣、香港、澳門人員的勞動權(quán)利義務，由用人單位的董事會或者管理機構(gòu)確定后，在勞動合同中加以約定。
——上海市勞動和社會保障局《關于實施<上海市勞動合同條例>若干問題的通知》
(滬勞保關發(fā)[2002]13號)
(二)如何約定外籍人員的勞動合同?
先看一個比較典型的案例：
案例談：金融危機下Smith先生勞動合同被解除案
Smith先生，美國籍，2015年10月被F公司美國總公司派到其在中國的子公司，職務為項目經(jīng)理，勞動合同期限至2015年10月止，為期3年。2015年12月31日，公司以全球經(jīng)濟危機，業(yè)務調(diào)整崗位消失為由，提前一個月向Smith先生送達了解雇通知書，并支付了2.5個月的經(jīng)濟補償金。Smith先生并不同意解除勞動合同，理由是自己的工作崗位沒有消失，而且自己的工作也非常認真并且也完全能夠勝任各項工作。與此同時，雙方勞動合同約定，“因工作崗位消失等情況導致勞動合同無法履行，且無法就安排其他工作崗位協(xié)商一致的，公司可以解除勞動合同”，公司沒有履行協(xié)商的義務，自己能夠勝任公司多項工作任務。雙方因此發(fā)生爭議，Smith先生向上海市勞動爭議仲裁委員會要求撤銷公司的解除勞動合同通知書，并申請恢復其與該公司的勞動關系。
案例分析：
本案的焦點在于雙方關于勞動合同解除條件的約定是否有效，顯然雙方的約定是超出勞動合同法規(guī)定的解除標準的。從《規(guī)定》第22條和第23條的規(guī)定來看，似乎除了最低工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生以及社會保險以外的其他事項，是由當事人自行約定的�！兑�(guī)定》第26條關于按照《中華人民共和國勞動法》處理的規(guī)定有兩種解釋的可能性，一種是適用全部勞動法規(guī)定，另一種解釋是僅僅適用其中有關勞動爭議處理的規(guī)定，從全文來看，后一種解釋更合理。上海市勞動和社會保障局《關于貫徹<外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定>的若干意見》第16條和《關于實施<上海市勞動合同條例>若干問題的通知》第26條分別都非常明確的對解除勞動合同條件由當事人自行約定作出了規(guī)定。根據(jù)以上規(guī)定，本案B先生的解除勞動合同的條件應當由雙方在勞動合同中約定，即雙方關于“因工作崗位消失等情況導致勞動合同無法履行，且無法就安排其他工作崗位協(xié)商一致的，公司可以解除勞動合同”的約定是有效的，或者說實踐中大家對這樣的約定的效力沒有太多質(zhì)疑。本節(jié)案例中，公司解除Smith的勞動合同既沒有雙方的約定基礎，也沒有勞動法的法定基礎，公司的解除行為應屬無效。
關聯(lián)法規(guī)：
第二十二條 用人單位支付所聘用外國人的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。
第二十三條 在中國就業(yè)的外國人的工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生以及社會保險按國家有關規(guī)定執(zhí)行。
第二十六條 用人單位與被聘用的外國人發(fā)生勞動爭議，應按照《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》處理。
——《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》
那么，實務中，如何與外籍人員進行勞動合同的約定呢?通常可以從以下幾個方面把握關鍵點：
其一，充分利用意思自治。特別是在上海地區(qū)，實務部門認可勞動合同的意思自治。所以，用人單位在招用外籍人員時，應充分利用意思自治原則，在勞動合同或聘用協(xié)議中對聘雇期限、崗位、報酬、保險、工作時間、解除聘雇關系條件、違約責任等作出適當?shù)募s定。
其二，注意公平合理原則。在意思自治前提下，用人單位可以與外籍人員就相關事項進行約定，并不意味著可以隨意約定相關事項。在勞動合同或聘用協(xié)議中，應注意權(quán)利義務的對等性和公平性。當然，只要不是屬于顯失公平的情形，實務部門通常也不會質(zhì)疑其有效性。
其三，作適當?shù)淖兺ㄌ幚怼崉罩�，有些用人單位為了加強在用工管理中的主動�?quán)，有可能會約定合同期限為1年，試用期為9個月的情形，而事實上，這種顯失公平的約定可能會歸于無效。其實，企業(yè)可以約定，任何一方可以提前30天通知對方，可以終止勞動合同，實際上也可以達到有效解除合同的效果，且不存在顯失公平的情形。
(三)如何對外籍人員進行勞動人事管理
1、勞動合同的期限。根據(jù)《規(guī)定》第18條的規(guī)定，用人單位與被聘用的外國人應依法訂立勞動合同。勞動合同的期限最長不得超過五年。勞動合同期限屆滿即行終止，但按相關規(guī)定履行審批手續(xù)后可以續(xù)訂。
2、就業(yè)證及居留證的延期與終止。根據(jù)《規(guī)定》第19條的規(guī)定，被聘用的外國人與用人單位簽訂的勞動合同期滿時，其就業(yè)證即行失效。如需續(xù)訂，該用人單位應在原合同期滿前三十日內(nèi)，向勞動行政部門提出延長聘用時間的申請，經(jīng)批準并辦理就業(yè)證延期手續(xù)。根據(jù)《規(guī)定》第20條的規(guī)定，外國人被批準延長在中國就業(yè)期限或變更就業(yè)區(qū)域、單位后，應在十日內(nèi)到當?shù)毓矙C關辦理居留證件延期或變更手續(xù)。根據(jù)《規(guī)定》第21條的規(guī)定，被聘用的外國人與用人單位的勞動合同被解除后，該用人單位應及時報告勞動、公安部門，交還該外國人的就業(yè)證和居留證件，并到公安機關辦理出境手續(xù)。
3、勞動合同約定。根據(jù)《規(guī)定》第22條的規(guī)定，用人單位支付所聘用外國人的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。根據(jù)《規(guī)定》第23條的規(guī)定，在中國就業(yè)的外國人的工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生以及社會保險按國家有關規(guī)定執(zhí)行。目前，實務中對外籍人員在華就業(yè)訂立勞動合同，采公平原則基礎上的意思自主原則。
4、就業(yè)證的變更。根據(jù)《規(guī)定》第24條的規(guī)定，外國人在中國就業(yè)的用人單位必須與其就業(yè)證所注明的單位相一致。外國人在發(fā)證機關規(guī)定的區(qū)域內(nèi)變更用人單位但仍從事原職業(yè)的，須經(jīng)原發(fā)證機關批準，并辦理就業(yè)證變更手續(xù)。外國人離開發(fā)證機關規(guī)定的區(qū)域就業(yè)或在原規(guī)定的區(qū)域內(nèi)變更用人單位且從事不同職業(yè)的，須重新辦理就業(yè)許可手續(xù)。
5、就業(yè)證的年檢。根據(jù)《規(guī)定》第25條的規(guī)定，因違反中國法律被中國公安機關取消居留資格的外國人，用人單位應解除勞動合同，勞動部門應吊銷就業(yè)證。根據(jù)《規(guī)定》第27條的規(guī)定，勞動行政部門對就業(yè)證實行年檢。用人單位聘用外國人就業(yè)每滿一年，應在期滿前三十日內(nèi)到勞動行政部門發(fā)證機關為被聘用的外國人辦理就業(yè)證年檢手續(xù)。逾期未辦的，就業(yè)證自行失效。
四、臺港澳人員是否屬于外籍人員?臺港澳人員就業(yè)的法律調(diào)整有何特殊性?如何依法對港澳臺人員進行勞動人事管理?
(一)臺港澳人員是否屬于外籍人員?
盡管臺灣、香港和澳門都屬于中國的一個地區(qū)，但臺港澳地區(qū)的法律卻是不同，從法律的角度講，臺港澳地區(qū)仍然屬于“境外”。不過，臺港澳居民在國籍上屬于中國人，所以可以肯定地講，臺港澳居民不屬于外籍人員。由于臺港澳地區(qū)歷史原因及法律環(huán)境的特征，中國內(nèi)地的法律法規(guī)規(guī)定并不一定適用于臺港澳居民，也即是說，臺港澳地區(qū)居民的法律適用是區(qū)別于中國內(nèi)地的。但畢竟，臺港澳人員屬于廣義上的中國居民，所以在具體法律適用上也采取了區(qū)別于外籍人員的管理辦法，在權(quán)益保障和程序安排方面作了優(yōu)于外籍人員管理的特別規(guī)定。
(二)臺港澳人員就業(yè)的法律調(diào)整有何特殊性?
2015年6月2日，勞動和社會保障部第10次部務會議通過了《臺灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)，由部長鄭斯林發(fā)布后，自2015年10月1日起施行。原勞動部1994年2月21日頒布的《臺灣和香港、澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》同時廢止。
此次修改后的新規(guī)定在四個方面為愿意到內(nèi)地就業(yè)的臺港澳居民提供了有利條件：
1、放寬了臺港澳居民在內(nèi)地就業(yè)的崗位條件。原規(guī)定關于內(nèi)地用人單位聘雇臺、港、澳人員的條件中，包括“聘雇的臺、港、澳人員從事的崗位是內(nèi)地暫缺適當人選的崗位”和“用人單位要有勞動部門所屬職業(yè)介紹機構(gòu)開具的，在轄區(qū)內(nèi)招聘不到所需人員的證明，或在勞動部門指導下進行公開招聘三周以上，仍招聘不到所需人員”。新規(guī)定中已取消了這兩個條件，不再限制臺港澳居民從事的崗位。根據(jù)新規(guī)定，在不違反國家法律法規(guī)的前提下，用人單位可以根據(jù)自己的需要自主聘雇臺灣居民。
2、放寬了臺港澳居民在內(nèi)地就業(yè)應具備的條件。原規(guī)定關于臺、港、澳人員在內(nèi)地就業(yè)的條件中，包括“具有從事本專業(yè)實際工作經(jīng)歷”。新規(guī)定中已取消了這個條件。這樣，沒有就業(yè)經(jīng)歷的臺港澳居民在內(nèi)地高校畢業(yè)后，也可以直接在內(nèi)地就業(yè)。其他臺港澳居民只要符合用人單位要求的條件，可以同內(nèi)地居民一樣平等就業(yè)。
3、簡化了臺港澳居民在內(nèi)地就業(yè)的手續(xù)。臺港澳居民在內(nèi)地就業(yè)必須辦理就業(yè)證，作為就業(yè)的有效證明和保障合法權(quán)益的依據(jù)。原規(guī)定中辦理就業(yè)證的單位為省級勞動部門及其少數(shù)授權(quán)的地(市)級勞動部門。新規(guī)定將辦理就業(yè)證的權(quán)限下放到地(市)級勞動保障部門，聘雇臺港澳居民的用人單位可以就近到單位所在的地級市或地區(qū)勞動保障局為臺港澳居民辦理就業(yè)證。此外，新規(guī)定還明確了勞動保障部門辦理工作的時限;取消了臺港澳居民在同一個用人單位就業(yè)，續(xù)簽合同前要申請辦理延長就業(yè)手續(xù)的規(guī)定;取消了就業(yè)證年檢的規(guī)定。這些修改簡化了手續(xù)，將使臺港澳居民能夠更方便地在大陸就業(yè)。
4、增加了用人單位應為被聘雇的臺港澳居民繳納社會保險費的規(guī)定。近年來，內(nèi)地社會保險體系已經(jīng)建立，并不斷完善，為了進一步保障臺港澳居民在大陸就業(yè)后的合法權(quán)益，新規(guī)定增加了社會保險的內(nèi)容。根據(jù)新規(guī)定，在內(nèi)地就業(yè)的臺港澳居民可以與內(nèi)地居民一樣參加社會保險，享受社會保險待遇。
(三)如何依法對港澳臺人員進行勞動人事管理?
1、臺港澳人員的界定。根據(jù)《規(guī)定》第3條的規(guī)定，本《規(guī)定》所稱在內(nèi)地就業(yè)的臺、港、澳人員，是指：(1)與用人單位建立勞動關系的人員;(2)在內(nèi)地從事個體經(jīng)營的香港、澳門人員;(3)與境外或臺港澳地區(qū)用人單位建立勞動關系并受其派遣到內(nèi)地1年內(nèi)(公歷年1月1日起至12月31日止)在同一用人單位累計工作3個月以上的人員。
2、《就業(yè)證》的辦理。根據(jù)《規(guī)定》第4條的規(guī)定，臺港澳人員在內(nèi)地就業(yè)實行就業(yè)許可制度。用人單位擬聘雇或者接受被派遣臺、港、澳人員的，應當為其申請辦理《臺港澳人員就業(yè)證》(以下簡稱就業(yè)證);香港、澳門人員在內(nèi)地從事個體工商經(jīng)營的，應當由本人申請辦理就業(yè)證。經(jīng)許可并取得就業(yè)證的臺、港、澳人員在內(nèi)地就業(yè)受法律保護。用人單位聘雇或者接受被派遣臺、港、澳人員，實行備案制度�！毒蜆I(yè)證》由人力資源和社會保障部統(tǒng)一印制。
3、臺港澳人員就業(yè)條件。根據(jù)《規(guī)定》第6條的規(guī)定，用人單位擬聘雇或者接受被派遣的臺、港、澳人員，應當具備下列條件：(1)年齡18至60周歲(直接參與經(jīng)營的投資者和內(nèi)地急需的專業(yè)技術(shù)人員可超過60周歲);(2)身體健康;(3)持有有效旅行證件(包括內(nèi)地主管機關簽發(fā)的臺灣居民來往大陸通行證、港澳居民往來內(nèi)地通行證等有效證件);(4)從事國家規(guī)定的職業(yè)(技術(shù)工種)的，應當按照國家有關規(guī)定，具有相應的資格證明;(5)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。
4、《就業(yè)證》的頒發(fā)與備案。根據(jù)《規(guī)定》第8條的規(guī)定，勞動保障行政部門應當自收到用人單位提交的《臺灣香港澳門居民就業(yè)申請表》和有關文件之日起10個工作日內(nèi)作出就業(yè)許可決定。對符合本規(guī)定第六條規(guī)定條件的，準予就業(yè)許可，頒發(fā)就業(yè)證;對不符合本規(guī)定第六條規(guī)定條件不予就業(yè)許可的，應當以書面形式告知用人單位并說明理由。根據(jù)《規(guī)定》第9條的規(guī)定，用人單位應當持就業(yè)證到頒發(fā)該證的勞動保障行政部門辦理聘雇臺、港、澳人員登記備案手續(xù)。
5、社保費的繳納。根據(jù)《規(guī)定》第11條的規(guī)定，用人單位與聘雇的臺、港、澳人員應當簽訂勞動合同，并按照《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定繳納社會保險費。
6、《就業(yè)證》的注銷。根據(jù)《規(guī)定》第12條的規(guī)定，用人單位與聘雇的臺、港、澳人員終止或者解除勞動合同，或者被派遣臺、港、澳人員任職期滿的，用人單位應當自終止、解除勞動合同或者臺、港、澳人員任職期滿之日起10個工作日內(nèi)，到原發(fā)證機關辦理就業(yè)證注銷手續(xù)。
外籍人員個人所得稅的征管現(xiàn)狀
天津經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)作為改革開放的窗口，其擁有的外資企業(yè)戶數(shù)相對較多，區(qū)內(nèi)的外籍人員個人所得稅管理也從起步到日趨完善。外籍人員個人所得稅收入占個人所得稅總收入的82%之多，可見，外籍人員的個人所得稅管理在整個稅收征管體系中占有越來越重要的地位。但在稅收征管上還存在一些問題，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
1.外籍人員納稅登記制度不完善。對外籍人員進行納稅登記，直到1998年6月國家稅務總局才出臺所有納稅人通用的《稅務登記管理辦法》。稅務機關對外籍人員進行納稅登記雖有了法律依據(jù)，但是各地的納稅登記要求不一，所填內(nèi)容也不相同，這給外籍人員納稅帶來負面影響，也不利于稅務機關的管理。這種征管制度不規(guī)范、法律約束性不強的登記制度，一方面給部分不遵紀守法的納稅人以可乘之機，避稅、逃稅現(xiàn)象層出不窮，另一方面給遵紀守法的納稅人也帶來不必要的麻煩�，F(xiàn)用的外籍人員登記表也存在此類問題，納稅人姓名、國籍、來華日期、住址、單位及含稅與不含稅申報等選項不完善，一些其他所得，如勞務費、股息、紅利等項所得并未列明，對兼職、董事會成員等區(qū)分不明確，造成稅收登記資料信息不全。這種管理制度存在明顯的缺陷，給隨后的“征、管、查”帶來很大弊端。
2.外籍人員個人所得稅申報制度不完善。
�、偻饧藛T個人所得稅代扣代繳申報制不健全。外籍人員個人所得稅的代扣代繳因為沒有統(tǒng)一的管理要求而顯現(xiàn)了較大的隨意性。首先，在申報金額上，外籍人員的收入分為境內(nèi)收入和境外收入兩部分，但由于其境外收入部分不由境內(nèi)企業(yè)負擔，因而境外部分的代扣代繳就較難實現(xiàn);此外，外籍人員在境內(nèi)兼任多個管理職務的，因各地稅務機關之間缺少聯(lián)系而無法確定其真實收入，造成這部分稅款的流失。其次，在申報時間上，企業(yè)推遲申報或臨時離境期間不申報，有的還把數(shù)月獎金分解到各月申報等等，因而稅款的及時入庫較難實現(xiàn)。
�、谕饧藛T個人所得稅適用稅目審批制度不健全。一方面，對工資薪金所得和勞務報酬所得區(qū)分不清，本來應按勞務報配征稅的卻按工資薪金稅目納稅，如有的外籍人員在企業(yè)提供應稅勞務應按勞務報酬征稅，而企業(yè)卻按工：資薪金稅目報稅，導致稅目稅率混淆;另一方面，對兼職獲得同一稅目的工資薪金所得應合并征稅而企業(yè)卻很少合并申報。由于在實際工作中缺乏必要的審批程序，導致了稅款的錯收和漏收，影響了稅款的準確、及時、足額入庫。
�、圪M用扣除標準審批制度不健全�，F(xiàn)行稅法對外籍人員的個人所得稅費用扣除有特殊優(yōu)惠，并采取正列舉的方式，如探親費、洗衣費、子女教育費、房租費等，除列舉項目外，其他項目一律不得扣除。但在具體操作上卻存在很多漏洞，如探親費，僅限于外籍個人在我國境內(nèi)的受雇地與其家庭所在地(包括配偶或父母居住地)之間搭乘交通工具且每年不超過兩次的費用。但有些企業(yè)卻把相關或不相關的費用全部扣除;又如洗衣費、子女教育費、房租費等實報實銷的項目，企業(yè)以現(xiàn)金形式發(fā)放給個人，卻又在繳納個人所得稅時自行扣除，違反了實報實銷的相關規(guī)定。另外，在外籍人員境外保險費用扣除上，也存在不少問題，例如，根據(jù)國稅發(fā)[1998]101號《國家稅務總局關于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)雇員的境外保險費有關所得稅處理問題的通知》中規(guī)定，“企業(yè)為雇員負擔的并直接為其支付的境外保險費，不計入該職員的工資薪金所得，但該企業(yè)在計算繳納企業(yè)所得稅時，也不得作為費用列支;計入該職員的工資薪金所得，允許企業(yè)在計算繳納企業(yè)所得稅時作為費用列支。”在具體操作時往往企業(yè)既作費用列支，個人又作費用扣除，導致國家稅款雙向流失。
3.外籍人員離境清稅制度不健全。一方面，外籍人員離境時無須在稅務機關注銷登記，對其應納稅款沒有規(guī)定審核程序，對其在境內(nèi)任職期限、薪資狀況也無法全面掌握，造成國家稅款的潛在流失;另一方面，缺乏與出入境管理部門的協(xié)作，外部監(jiān)管制度不健全，造成“大門敞開，出入請便”的現(xiàn)狀，給稅款的征管帶來負面影響。
4.稅務人員業(yè)務水平有待提高。部分稅務人員對外籍人員個人所得稅的相關規(guī)定掌握得不是很全面，對外籍人員個人所得稅的重視程度不夠，業(yè)務水平亟待提高，導致一些問題沒有及時發(fā)現(xiàn)，一些問題戶逃之天天，使稅款的追補極為困難。
加強外籍人員個人所得稅征管的幾點建議
(一)加強內(nèi)部控管、完善征管制度
1.完善外籍人員登記制度。根據(jù)國家稅務總局《稅務登記管理辦法》第三條規(guī)定，外籍人員入境取得勞動就業(yè)許可證的30日內(nèi)必須向主管稅務機關辦理個人所得稅納稅登記，建立統(tǒng)一登記表。根據(jù)[86]財稅外字第027號《財政部、國家稅務總局關于納稅義務人申報繳納個人所得稅應提供證明資料問題的通知》規(guī)定，納稅人在填報外籍個人登記表時，要提供其派遣公司單位開具的原始工資明細單(書)(包括獎金、津貼證明資料)，或提供派遣公司、單位委托在中國注冊的會計師出據(jù)的證明。對一
些國家的納稅義務人，還應提供“海外駐在規(guī)定”、“出差規(guī)定”等與征稅有直接關系的必要證明資料。因此，建議要求企業(yè)報送派遣證、工資單(境內(nèi)外)、護照、任職證明、兼職代表證、董事會決議等相關證明材料及復印件，并留存復印件作為基礎檔案資料，便于后期的征收及管理。根據(jù)資料內(nèi)容判定其納稅稅目、方法及納稅時間等。
2.做好情報交換工作。要充分認識國際稅收情報交換資料在加強外籍個人所得稅征管中的重要作用。對在征管過程中發(fā)現(xiàn)有疑點的企業(yè)、個人，利用情報交換制度，及時獲取協(xié)定國政府稅務機構(gòu)的支持，通過情報交換，掌握納稅人境外的'收人狀況及納稅情況。對根據(jù)稅收協(xié)定應在我國境內(nèi)納稅的境外收入予以補征，并加收滯納金和罰款，在此基礎上，加強對類似人員的征管，達到最有效的利用情報資料的目的。
3.建立外籍人員個人所得稅納稅申報審批制度。為杜絕企業(yè)在申報外籍人員個人所得稅稅目、時間、扣除費用等方面的隨意行為，應盡快建立外籍人員個人所得稅納稅申報審批制度，對申報的稅目、時間、費用等加以審核。特別是對一些不符合規(guī)定的扣除費用，如個人負擔的境外保險費等不予扣除，防止超范圍扣除費用;對符合費用扣除規(guī)定的費用，如探親費、子女教育費、洗衣費、房租費等，按照一定的程序?qū)ζ浣o予認定，這樣有利于防止稅款隱形流失，也能防止企業(yè)隨意將這些費用支出記入企業(yè)管理費、經(jīng)營費等，減少企業(yè)所得稅。
4.建立外籍人員離境清稅制度。在以上各項制度建立并日臻完善的基礎上建立外籍人員離境清稅制度。納稅人離境時要注銷稅務登記，并經(jīng)過稅務機關審核后開具完稅情況證明，對境內(nèi)外收人完稅情況予以說明，并指出到離境時為止的時間內(nèi)有無欠稅情況，是否同意出境等。
5.對部分外籍人員個人所得稅實行核定征收。對申報收入不真實，拒絕提供相關收入證明資料的外籍人員，根據(jù)《中華人民共和國稅收征管法》的規(guī)定，采取核定收入的辦法征收個人所得稅。建議盡快出臺“對外籍人員申報所得不實或拒不申報實行核定收入征收個人所得稅的辦法”。
6.加強業(yè)務學習，提高稅務干部人員業(yè)務水平。
7.加大稽查力度，增大處罰強度。加強對外籍人員個人所得稅的控管，對發(fā)現(xiàn)存在問題的企業(yè)實施檢查，對偷漏稅行為根據(jù)《征管法》的規(guī)定嚴肅處理，杜絕只補稅、不罰款或罰款流于形式?jīng)]有切膚之痛的現(xiàn)象發(fā)生。另外，還可通過報稅大廳或新聞媒體曝光外籍人員個人所得稅典型偷稅案件。對其他有類似問題的企業(yè)起到威懾的作用，督促其他企業(yè)自覺遵守稅法，自覺納稅。
8.進一步加強稅法宣傳。對外資企業(yè)和外籍人員進一步加強個人所得稅的宣傳解釋工作是搞好征管的另一有效辦法。外籍人員由于來自不同的國家和地區(qū)，對稅法的認識有的僅限于對其本國的稅法理解，對我國稅法的規(guī)定及特點并不了解。因此，加強稅法宣傳非常必要。
二)加強外部協(xié)作、嚴格出入境管理
1.加強與公安部門的協(xié)作。建議加強與公安出入境管理部門的聯(lián)系.盡快出臺外籍人員出入境信息交流制度，稅源監(jiān)控管理辦法。采取計算機聯(lián)網(wǎng)方式對外籍人員出入境資料進行交流。定期從網(wǎng)上傳送在中國境內(nèi)單位任職、履約、受雇、應聘的外籍人員及臨時來華演出、比賽、講學、技術(shù)交流等人員的信息資料，以便于稅務機關及時掌握外籍人員情況，加強征收控管。
2.加強與勞動就業(yè)部門的協(xié)作。建議盡快建立與勞動就業(yè)部門的聯(lián)系，定期對已發(fā)放就業(yè)許可證的人員名單進行交流，對已申領就業(yè)許可證而沒有到稅務機關辦理稅務登記手續(xù)的外籍人員，可通知其所在單位在規(guī)定期限內(nèi)盡快辦理，對逾期不辦理的按規(guī)定處罰。通過信息的交流，我們可以準確、及時的掌握外籍人員來華就業(yè)的狀況。減少征管漏洞。
3.加強與外匯管理局的協(xié)作。建議外籍人員付匯時仍由稅務機關開具完稅證明，離境時對其收入進行清稅，開具無涉稅違章證明及完稅證明后方能辦理離境手續(xù)。沒有稅務機關開具的完稅證明的，國家外匯管理部門不予審批外匯匯出境手續(xù)，從而建立稅務、公安、外匯相互協(xié)作的反偷逃稅網(wǎng)絡制度，筑起反偷逃稅的鋼鐵長城。
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