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并購中的潛在風(fēng)險如何防范
企業(yè)之間產(chǎn)權(quán)交易，作為資源配置的一種重要手段，已成為我國經(jīng)濟生活中的經(jīng)常性-交易。盡管產(chǎn)權(quán)交易的交易量越來越大，交易實例也越來越多，但實踐中存在的問題和隱患仍然很多。筆者在從事律師業(yè)務(wù)的過程中，涉及了大量企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的案例。對交易過程中的細節(jié)，特別是產(chǎn)權(quán)受讓方如何規(guī)避風(fēng)險作些專門的研究和思考，是很有現(xiàn)實必要的。
我國目前企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的主要方式有以下7種：資產(chǎn)收購，企業(yè)的收購與兼并，股權(quán)轉(zhuǎn)讓，改制，產(chǎn)權(quán)出售，剝離，債轉(zhuǎn)股。在產(chǎn)權(quán)交易中，交易主體通常有：出讓方（被并購方），受讓方（并購方）和目標公司。
如何在產(chǎn)權(quán)交易過程中規(guī)避風(fēng)險，從大的方面說，主要有兩點：適當(dāng)謹慎與披露。
適當(dāng)謹慎，指的是一個調(diào)查、審查與評估的過程。受讓方（并購方）應(yīng)對目標公司的外部環(huán)境和內(nèi)部情況進行一些審慎的調(diào)查 與評估，發(fā)現(xiàn)和了解一些可能限制產(chǎn)權(quán)交易進行的政府行為、政策法規(guī)和一些潛在風(fēng)險，從而幫助決定是否進行交易和如何進行交易。
披露，則是指目標公司或出讓方應(yīng)受讓方（并購方）要求或依法規(guī)規(guī)定要求的情況下，將目標公司的情況包括有關(guān)材料、資料、債權(quán)債務(wù)等告知受讓方（并購方）的行為。披露應(yīng)是真實、完整、不會產(chǎn)生誤導(dǎo)的。
假如受讓方（并購方）在對目標公司進行了謹慎的審查和評估，并得到了目標公司關(guān)于情況披露的真實承諾，那么其潛在的風(fēng)險是否就可以規(guī)避呢？舉一個典型的案例。
一家國有大型企業(yè)（以下簡稱“A公司”）因經(jīng)營方針的調(diào)整，決定整體出讓其麾下的一家全資子公司（以下簡稱“目標公司”），將其擁有的該公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給另一家大型企業(yè)集團（以下簡稱“B公司”），由B公司全資擁有目標公司。在轉(zhuǎn)讓合同正式簽署、股權(quán)交易已經(jīng)完成并且轉(zhuǎn)讓價款已經(jīng)支付完畢的情況下，B公司卻遇到了新的麻煩。目標公司在被轉(zhuǎn)讓前，曾與外地的一家臺資企業(yè)建立合作關(guān)系，合作期間，該臺資企業(yè)曾將一筆上百萬的款項匯至目標公司帳上，
并指示目標公司對外支付。在目標公司被轉(zhuǎn)讓后，該臺資企業(yè)因涉嫌非法集資，被公安機關(guān)立案偵查。為追討贓款，公案機關(guān)對目標公司與該合作對象的往來帳目進行了審查，認定有一部分來源于該臺資公司的款項，應(yīng)屬于贓款，加之有關(guān)款項的支付憑證不詳，公案機關(guān)認定贓款仍留存于目標公司帳內(nèi)。
對上述情況，B公司此前一無所知。究其原因，A公司沒有就目標公司的經(jīng)營狀況充分披露應(yīng)為主要原因，但刑事案件的隱蔽性、發(fā)生的突然性和造成風(fēng)險的潛在性，也是造成B公司陷入被動的一個重要原因。
那么，如何面對此類非常難以預(yù)見，非常難以通過事先的審慎調(diào)查就能發(fā)現(xiàn)的潛在風(fēng)險呢？筆者認為，一個有效的方案就是在交易和約中，在交易款項的支付中采取分期付款方式，留下一部分尾款，作為進行產(chǎn)權(quán)交易時潛在風(fēng)險和潛在債務(wù)的保證金。如果在和約簽定后一定時期內(nèi)，因出讓方或目標公司的原因，致使受讓方（并購方）承擔(dān)了額外的債務(wù)和損失，受讓方（并購方）有權(quán)直接使用該筆保證金予以支付；如果在該期限屆滿后，沒有額外的債務(wù)和風(fēng)險出現(xiàn)，該款項將支付給出讓方。
就上述保證金的留存方式，可以有兩種選擇：
（1）直接以尾款的形式規(guī)定在合約中，將該條款設(shè)定為附條件生效的條款，即約定尾款的支付條件。此支付條件就是在一定的期限內(nèi)，不發(fā)生未包含在合約內(nèi)或通過合約無法預(yù)見的風(fēng)險和債務(wù)，也就是潛在的風(fēng)險和債務(wù)。該期限建議確定為產(chǎn)權(quán)交割日后的12個月至24個月。
（2）為使合約更加公平和有保證，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以將該筆款項直接列為保證金，由公證機關(guān)提存。如果發(fā)生合約之外或通過合約無法預(yù)見的額外債務(wù)和損失，該筆款項將由公證處直接支付給債權(quán)人，相應(yīng)的出讓方（被并購方）也就無法再要求獲得該筆款項。如果期限屆滿，沒有發(fā)生額外的債務(wù)和損失，公證處將直接把該筆保證金劃至出讓方（被并購方）帳下。
產(chǎn)權(quán)交易中潛在風(fēng)險的規(guī)避是一個實踐操作性很強的問題，筆者的上述方案，也是在實踐中摸索出的一條道路，以便在企業(yè)兼并市場的有關(guān)法規(guī)不完善的情況下，通過當(dāng)事人為自己“立法”而保護自身的合法權(quán)益。
股權(quán)收購中的潛在風(fēng)險如何防范2017-04-21 11:21 | #2樓
股權(quán)并購，是資源配置的一種重要手段。盡管股權(quán)并購的交易量越來越大，交易實例也越來越多，但實踐中存在的問題和隱患仍然很多。特別是產(chǎn)權(quán)受讓方，股權(quán)并購過程中存在大量風(fēng)險，研究如何規(guī)避風(fēng)險，對受讓方來說是很有現(xiàn)實必要的。
在股權(quán)并購中，交易主體通常有：出讓方、受讓方和目標公司。
股權(quán)并購過程中，由于目標公司控制在轉(zhuǎn)讓方之下，轉(zhuǎn)讓方與受讓方對目標公司的了解完全處在“信息及不對稱”的狀態(tài)，對受讓方來說，風(fēng)險主要來自轉(zhuǎn)讓方的故意及疏忽、轉(zhuǎn)讓方的管理混亂。如筆者曾遇到的一個案例，某公司受讓一超市的股權(quán)后，發(fā)現(xiàn)超市存在大量違反勞動法律法規(guī)用工的情給予公司高管巨額離職補償?shù)膮f(xié)議及其他資產(chǎn)缺乏合法憑證的現(xiàn)象，給受讓方造成巨大經(jīng)濟損失。
如何在股權(quán)并購過程中規(guī)避風(fēng)險，從大的方面說，主要有三點：充分的盡職調(diào)查、盡可能完整的披露和完善的合同風(fēng)險控制。
充分的盡職調(diào)查，指受讓方（并購方）應(yīng)聘請律師、會計師對目標公司的外部環(huán)境和內(nèi)部情況進行一些審慎的調(diào)查與評估，發(fā)現(xiàn)和了解一些可能限制股權(quán)并購進行的政府行為、政策法規(guī)和一些潛在風(fēng)險，從而幫助決定是否進行交易和如何進行交易。
披露，受讓方應(yīng)要求目標公司或出讓方，將目標公司的情況包括有關(guān)材料、資料、債權(quán)債務(wù)等告知受讓方。披露應(yīng)是真實、完整、不會產(chǎn)生誤導(dǎo)的。受讓方還應(yīng)聘請律師等中介機構(gòu)對披露的材料進行必要的審核，并與盡職調(diào)查獲得的情況進行比較，全面分析目標公司的財務(wù)、資產(chǎn)、運營、稅務(wù)、環(huán)保、勞動用工等狀況，判斷目標公司的法律風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險。
完善的合同風(fēng)險控制，收購方即使進行了上述工作，仍不能保證股權(quán)收購就沒有風(fēng)險，如目標公司合同管理不善，有可能存在目標公司自己也知道的違約、擔(dān)保等可能導(dǎo)致公司資產(chǎn)損失的情形，因此股權(quán)收購合同中的風(fēng)險控制顯得十分重要。一般而言，受讓方應(yīng)在股權(quán)收購合同中約定或有負債、潛在資產(chǎn)損失的處置條款，以及轉(zhuǎn)讓價款支付中約定尾款的支付條件及支付期限，條件就是在一定的期限內(nèi)，不發(fā)生未包含在合約內(nèi)或通過合約無法預(yù)見的風(fēng)險和債務(wù)，也就是潛在的風(fēng)險和債務(wù)，該期限一般宜確定為股權(quán)交割日后的24個月至36個月。
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